Kitabı oxu: «Комментарий к Федеральному закону от 31 июля 2020 г. № 259‑ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)»
© ООО «Юстицинформ», 2021
A. N. BORISOV
COMMENTARy TO ThE FEDERAL LAW of July 31, 2020 No. 259-FZ «ON DIGITAL FINANCIAL ASSETS, DIGITAL CURRENCy AND ON AMENDMENTS TO CERTAIN LEGISLATIVE ACTS OF ThE RUSSIAN FEDERATION»
(itemized)
Moscow
YUSTITSINFORM
2021
Commentary to the Federal Law of July 31, 2020 No. 259-FZ «On Digital Financial Assets, Digital Currency and on Amendments to Certain Legislative Acts of the Russian Federation» (itemized) / A. N. Borisov. – М.: Yustitsinform, 2021. – 312 p.
The book provides an article-by-article commentary to the Federal Law of July 31,2020 No. 259-FZ “On Digital Financial Assets, Digital Currency and on Amendments to Certain Legislative Acts of the Russian Federation”. The issues of the issuance, accounting and circulation of digital financial assets, issues of digital currency turnover, the specifics of the activities of the operator of the information system in which the issuance of digital financial assets is carried out, and the operator of the exchange of digital financial assets are analyzed in detail. The amendments made by the commented law to federal laws within the framework of regulating the turnover of digital financial assets and digital currency are considered.
The book is intended primarily for law enforcement officers – owners of digital financial assets and digital currency, operators of information systems in which digital financial assets are issued, operators of digital financial assets exchange, officials of the Bank of Russia. The book will also be useful to anyone interested in the legal regulation of the turnover of digital financial assets and digital currency in Russia..
Keywords: digital financial assets, digital currency, token, cryptocurrency, smart contract, digital object market.
© LLC «Yustitsinform», 2021
Список сокращений
Органы государственной власти, иные органы и организации:
Совет Федерации – Совет Федерации Федерального Собрания Российской Федерации;
Государственная Дума – Государственная Дума Федерального Собрания Российской Федерации;
КС России – Конституционный Суд Российской Федерации;
ВС России – Верховный Суд Российской Федерации;
Минфин России – Министерство финансов Российской Федерации;
Роскомнадзор – Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций;
Росфинмониторинг – Федеральная служба по финансовому мониторингу;
Банк России – Центральный банк Российской Федерации.
Правовые акты:
часть первая ГК РФ – Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ1;
часть вторая ГК РФ – Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ 2;
УК РФ – Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ 3;
часть первая НК РФ – Налоговый кодекс РФ (часть первая) от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ4;
часть вторая НК РФ – Налоговый кодекс РФ (часть вторая) от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ5;
часть третья ГК РФ – Гражданский кодекс РФ (часть третья) от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ6;
КоАП РФ – Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ7;
АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ8;
Закон о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ – Федеральный закон от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»9.
Источники опубликования правовых актов:
cbr.ru – «Официальный сайт Центрального банка Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» http://www.cbr.ru»;
pravo.gov.ru – «Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru»;
sozd.parlament.gov.ru – «Система обеспечения законодательной деятельности Государственной автоматизированной системы «Законотворчество» (СОЗД ГАС «Законотворчество») http://sozd.parlament.gov.ru;
ВБР – «Вестник Банка России»;
Ведомости СНД и ВС РСФСР – «Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР»;
РГ – «Российская газета»;
СЗ РФ – «Собрание законодательства Российской Федерации»;
СПС – справочные правовые системы.
Иные сокращения:
ЕГРИП – единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей;
ЕГРЮЛ – единый государственный реестр юридических лиц;
ИНН – идентификационный номер налогоплательщика;
ОГРН – основной государственный регистрационный номер;
СНИЛС – страховой номер индивидуального лицевого счета;
ЦФА – цифровые финансовые активы.
Введение
Законопроект, принятый в качестве Федерального закона от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (т. е. в качестве комментируемого Закона), разрабатывался и на начальном этапе рассматривался одновременно с двумя другими связанными с ним законопроектами – законопроектом, принятым в качестве Федерального закона от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»10, и законопроектом, принятым в качестве Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в настоящем комментарии обозначается как Закон о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ).
Законопроект, принятый в качестве Федерального закона от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ, первоначально имел иное наименование – проект федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации» (законопроекту присвоен № 424632-7) – и во многом иное содержание, нежели вошедшее в принятый Закон. в пояснительной записке к законопроекту11 наряду с прочим отмечалось следующее:
– законопроект имеет целью закрепление в гражданском законодательстве нескольких базовых положений, отталкиваясь от которых, российский законодатель мог бы осуществлять регулирование рынка существующих в информационно-телекоммуникационной сети новых объектов экономических отношений (в обиходе – «токены», «криптовалюта» и пр.), обеспечивать условия для совершения и исполнения сделок в цифровой среде, в том числе сделок, позволяющих предоставлять массивы сведений (информацию). Фактически эти новые объекты создаются и используются участниками информационно-телекоммуникационных сетей, в т. ч. российскими гражданами или юридическими лицами, но российским законодательством не признаются;
– задачей законопроекта не является описание тех условий, при которых оборот так называемых цифровых объектов в принципе возможен (например, требований к субъектам, создающим такие объекты или организующим такой оборот), а также закрепление иных публично-правовых установлений, в т. ч. требований к обеспечению безопасности соответствующего оборота. Иными словами, законопроект содержит только нормы гражданского права;
– вместе с тем без этих норм невозможно даже ограниченное регулирование рынка «цифровых объектов». Отсутствует возможность даже ограничить оборот соответствующего «объекта» указанием на круг лиц, которые вправе его иметь, если такой «объект» не определен в Гражданском кодексе РФ, если не определено место данной сущности в ряду объектов гражданских прав, если нет возможности понять, включается ли такой «объект» в конкурсную массу при банкротстве или в наследственную массу.
Первоначальный вариант законопроекта, принятый в качестве Федерального закона от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ, обсужден на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 23 апреля 2018 г. (Экспертное заключение от 23 апреля 2018 г. № 175-2/201812) и не поддержан по концептуальным причинам.
Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, значительно переработан и обсужден на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 17 января 2019 г. в составленном при этом Экспертном заключении № 183-1/201913 наряду с прочим отмечено, что представленный ко второму чтению вариант законопроекта, хотя и сохраняет прежнюю концепцию, фактически представляет собой новый документ: часть положений законопроекта в редакции первого чтения исключена (к примеру, специальные положения о так называемых цифровых деньгах), существенно изменена статья, посвященная так называемым цифровым правам, дополнен перечень статей Гражданского кодекса РФ, в которые вносятся изменения, связанные с дистанционным выражением воли при помощи технических средств.
В указанном Экспертном заключении от 17 января 2019 г. № 183-1/2019 также высказан ряд соображений и замечаний по законопроекту и сделан вывод, что законопроект может быть поддержан при условии учета этих замечаний.
Принятым Федеральным законом от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ глава 6 «Общие положения» подразд. 3 «Объекты гражданских прав» разд. I «Общие положения» части первой ГК РФ дополнена статьей 1411 «Цифровые права», в п. 1 которой определено, что цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам.
Законопроект, принятый в качестве Закона о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ, также первоначально имел иное наименование – проект федерального закона «Об альтернативных способах привлечения инвестиций (краудфандинге)» (законопроекту присвоен № 419090-7) – и во многом иное содержание, нежели вошедшее в принятый Закон. в пояснительной записке к законопроекту14 указывалось, что законопроект разработан в рамках реализации положений части 4 гл. IV Стратегии развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации на период до 2030 года, утв. распоряжением Правительства РФ от 2 июня 2016 г. № 1083-р, в соответствии с которыми в целях реализации указанной Стратегии должны быть предложены решения, связанные с развитием альтернативного источника финансирования проектов субъектов малого и среднего предпринимательства на ранних стадиях развития (в первую очередь высокотехнологичных компаний) – коллективного финансирования (краудфандинга и краудинвестинга).
Законопроект, подготовленный к рассмотрению Государственной Думой во втором чтении, обсужден на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 17 января 2019 г. в составленном при этом Экспертном заключении № 183-2/201915 сделан вывод о том, что законопроект нуждается в доработке, и его принятие возможно после или одновременно с принятием проекта федерального закона № 424632-7 (речь идет о законопроекте, принятом в качестве Федерального закона от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ).
Предмет регулирования принятого Закона о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ сформулирован в ч. 1 его ст. 1 следующим образом: данный Закон регулирует отношения, возникающие в связи с инвестированием и привлечением инвестиций с использованием инвестиционных платформ, определяет правовые основы деятельности операторов инвестиционных платформ, регулирует возникновение и обращение утилитарных цифровых прав, предусмотренных данным Законом, а также выдачу и обращение ценных бумаг, удостоверяющих утилитарные цифровые права.
Законопроект, принятый в качестве комментируемого Закона, также первоначально имел иное наименование – проект федерального закона «О цифровых финансовых активах» (законопроекту присвоен № 419059-7) – и во многом иное содержание, нежели вошедшее в принятый Закон. в пояснительной записке к законопроекту16 наряду с прочим указывалось следующее:
законопроект разработан в соответствии с поручением Президента РФ от 21 октября 2017 г. № Пр-2132 по итогам совещания по вопросу использования цифровых технологий в финансовой сфере 10 октября 2017 г.;
целями законопроекта является законодательное закрепление в российском правовом поле определений наиболее широко распространенных в настоящее время финансовых активов, создаваемых и/или выпускаемых с использованием цифровых финансовых технологий, к которым законопроект относит распределенный реестр цифровых транзакций, а также создание правовых условий для привлечения российскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями инвестиций путем выпуска токенов, являющихся одним из видов ЦФА;
для реализации поставленной цели в законопроекте вводятся определения ЦФА, к которым относятся криптовалюта и токен, а также законодательно закрепляется новый вид договора, заключаемого в электронной форме – смарт-контракт, исполнение обязательств по которому осуществляется с использованием цифровых финансовых технологий. Указанные определения устанавливают, что и криптовалюта, и токен являются имуществом, определяя ключевые различия между криптовалютой и токеном на основе признака одного эмитента (токен) и множества эмитентов / майнеров (криптовалюта), а также цели выпуска. При этом законопроектом прямо устанавливается, что ЦФА не являются законным средством платежа на территории России;
кроме того, законопроект дает определения таких понятий, как цифровая запись и цифровая транзакция, а также закрепляет правовые основы для осуществления новых видов деятельности, к которым относятся деятельность, направленная на создание криптовалюты или получения вознаграждения в виде криптовалюты (майнинг), а также деятельность по подтверждению действительности цифровых записей в распределенном реестре цифровых транзакций (валидация).
Первоначальный вариант законопроекта, принятый в качестве комментируемого Закона, обсужден на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 23 апреля 2018 г. (Экспертное заключение от 23 апреля 2018 г. № 175-5/201817) и отклонен в связи с концептуальными недостатками.
Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, значительно переработан и обсужден на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 29 ноября 2018 г. в составленном при этом Экспертном заключении № 182-3/201818 наряду с прочим отмечено, что представленный вариант законопроекта подвергнут существенной переработке и после его принятия Государственной Думой в первом чтении фактически представляет собой новый законопроект, не содержащий ряда существенных недостатков, отмеченных в указанном Экспертном заключении Совета; из него, в частности, исключены наиболее спорные категории и юридические конструкции – «криптовалюта», «майнинг», «смарт-контракт», процедуры выпуска «токенов», «права собственности на цифровой финансовый актив» и т. п.;
за основу правового режима его центральных категорий – «цифровых прав» и «ЦФА» – взят известный действующему законодательству институт бездокументарных ценных бумаг (§ 3 гл. 7 части первой ГК РФ), положения об эмиссии и обороте которых по существу использованы для описания правового режима этих новых объектов гражданских прав. Такой подход сам по себе не вызывает принципиальных возражений, а если бы предмет законопроекта ограничивался этой сферой и близкими к ней институтами, с ним можно было бы во многом согласиться. Однако из текста законопроекта не представляется возможным понять, как будут сосуществовать два этих института (например, акции и цифровые права на акции);
кроме того, данный законопроект не решает задачу описания правового режима тех инструментов, которые уже сейчас создаются с использованием цифровых технологий, в т. ч. для привлечения финансирования в формах, не предусмотренных действующим законодательством о ценных бумагах.
В указанном Экспертном заключении от 29 ноября 2018 г. № 182-3/2018 также высказан целый ряд существенных замечаний по законопроекту и сделан вывод, что законопроект не может быть поддержан, поскольку он требует существенной переработки и подлежит рассмотрению Советом после учета данных замечаний одновременно с теми изменениями в Гражданский кодекс РФ, ссылки на которые присутствуют в законопроекте.
Эти замечания учтены при дальнейшей работе над законопроектом (но не все), о чем подробнее сказано при рассмотрении соответствующих положений комментируемого Закона. Соответственно, комментируемый Закон принят, но гораздо позднее Федерального закона от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ и Закона о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ. Причем в ч. 4 ст. 14 комментируемого Закона говорится о том, что организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения цифровой валюты в России будут осуществляться в соответствии с принимаемыми в дальнейшем федеральными законами.
Комментируемым Законом внесены изменения, обусловленные предметом регулирования данного Закона, в Закон о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ, а также в Федеральные законы «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг», «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», «О несостоятельности (банкротстве)», «О рекламе», «Об исполнительном производстве», «О противодействии коррупции», «О национальной платежной системе», «О контроле за соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам» и «О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами».
Статья 1
Предмет регулирования и сфера действия настоящего Федерального закона
1. Настоящим Федеральным законом регулируются отношения, возникающие при выпуске, учете и обращении цифровых финансовых активов, особенности деятельности оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и оператора обмена цифровых финансовых активов, а также отношения, возникающие при обороте цифровой валюты в Российской Федерации.
2. Цифровыми финансовыми активами признаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы.
3. Цифровой валютой признается совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей Российской Федерации, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам.
4. Выпуск, учет и обращение эмиссионных ценных бумаг, возможность осуществления прав по которым удостоверяется цифровыми финансовыми активами, регулируются Федеральным законом от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
5. К правоотношениям, возникающим при выпуске, учете и обращении цифровых финансовых активов в соответствии с настоящим Федеральным законом, в том числе с участием иностранных лиц, применяется российское право.
6. В информационных системах, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, также может осуществляться выпуск цифровых прав, включающих одновременно цифровые финансовые активы и иные цифровые права. При этом выпуск, учет и обращение цифровых прав, включающих одновременно цифровые финансовые активы и иные цифровые права, осуществляются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона к выпуску, учету и обращению цифровых финансовых активов.
7. Для целей настоящего Федерального закона под распределенным реестром понимается совокупность баз данных, тождественность содержащейся информации в которых обеспечивается на основе установленных алгоритмов (алгоритма).
8. Для целей настоящего Федерального закона под узлами информационной системы понимаются пользователи информационной системы на основе распределенного реестра, обеспечивающие тождественность информации, содержащейся в указанной информационной системе, с использованием процедур подтверждения действительности вносимых в нее (изменяемых в ней) записей.
9. Понятия «информационная система» и «оператор информационной системы» используются в настоящем Федеральном законе в значениях, определенных Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
10. Понятие «бенефициарный владелец» используется в настоящем Федеральном законе в значении, определенном абзацем тринадцатым части первой статьи 3 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
11. Требования настоящего Федерального закона не распространяются на обращение безналичных денежных средств, электронных денежных средств, а также на выпуск, учет и обращение бездокументарных ценных бумаг.
1-2. Часть 1 комментируемой статьи определяет предмет регулирования комментируемого Закона, т. е. общественные отношения, урегулированные нормами данного Закона, которые в силу этого являются правовыми отношениями. в качестве элементов предмета регулирования комментируемого Закона данная часть называет, во-первых, отношения, возникающие при выпуске, учете и обращении ЦФА, во-вторых, особенности деятельности оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, и оператора обмена ЦФА, и, в-третьих, отношения, возникающие при обороте цифровой валюты в России.
Содержание ряда статей комментируемого Закона (ст. 15–26) выходит за рамки непосредственно предмета его регулирования – этими положениями вносятся изменения в ряд федеральных законов. в то же время соединение в одном законодательном акте статей, устанавливающих новое правовое регулирование, и статей, содержащих внесение изменений в законодательные акты, не совсем характерно для федерального законодателя и противоречит Методическим рекомендациям по юридико-техническому оформлению законопроектов, направленным письмом Аппарата Государственной Думы от 18 ноября 2003 г. № вн2-18/49019.
В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, предлагалось установить, что комментируемым Законом регулируются отношения, возникающие при выпуске, учете и обращении цифровых прав, удостоверяющих денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, либо права участия в капитале, которые закреплены в решении о выпуске, ином акте лица, выпускающего цифровые права, и передача которых возможны только путем внесения записей в информационной системе на основе распределенного реестра, в рамках которой осуществляется выпуск данных цифровых прав.
При этом указанным законопроектом в юридико-технических целях предлагалось ввести обозначение «цифровые финансовые активы». Вместо этого часть 2 комментируемой статьи определяет ключевое понятие комментируемого Закона «цифровые финансовые активы» (в настоящем комментарии обозначаются как ЦФА): таковыми признаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске ЦФА в порядке, установленном данным Законом, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы.
При работе над законопроектом, принятым в качестве комментируемого Закона, учтены замечания (но не все), высказанные Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту. Так, в указанном Экспертном заключении наряду с прочим отмечалось следующее:
используемое в законопроекте основное понятие ЦФА представляется неопределенным и противоречивым, в то время как понятие «цифровые права» в этом законопроекте, как указывалось выше, вообще не определено. Так, следуя положениям законопроекта, «цифровые права» удостоверяют либо денежные требования, либо «возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам» (или «право требовать их передачи»), либо «права участия в капитале» (имеются в виду доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью). Непонятно, почему в одном случае они «удостоверяют требования» (т. е. права) или «права участия», в других – лишь «возможность осуществления прав», а в-третьих – «право требовать передачи прав»;
по-видимому, речь все же идет об особой (цифровой) форме некоторых обязательственных и корпоративных прав, а не об особом (новом) виде прав. Иначе говоря, понятие «цифровых прав» является столь же условным, как и понятие «бездокументарных ценных бумаг» (которые в действительности не являются «бумагами» из-за отсутствия бумажной, документарной формы), также представляющих собой особую форму фиксации некоторых гражданских прав. в этом случае следовало бы прямо указать, что «цифровые права» – не новые объекты гражданских прав (и уж тем более – не новая разновидность прав), а новая (цифровая, электронная) форма их фиксации;
однако законопроект не дает ответа на вопрос, в чем состоит отличие этой новой (цифровой) формы фиксации существующих в законодательстве прав от той формы, которая используется при фиксации прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами. в действительности наиболее существенным отличием «объектов», создаваемых в виртуальном пространстве и обращающихся внутри информационных систем, является возможность проведения операций с этими «объектами» без посредничества лица, ведущего учет (регистратора, депозитария). Однако в законопроекте не нашли четкого отражения ни данная особенность сложившихся в этой сфере экономических отношений, ни вытекающие из нее особенности правового режима соответствующих объектов;
не вполне ясным осталось соотношение понятий «цифровые права» и ЦФА. Из содержания законопроекта можно сделать вывод о том, что ЦФА представляют собой совокупность «цифровых прав» (поскольку, например, говорится о «правах, удостоверяемых ЦФА»), но прямо об этом соотношении нигде не сказано. Лишь в предлагаемой законопроектом новой редакции Федерального закона «Об акционерных обществах» указывается, что под акциями «понимаются также акции, выпущенные в виде ЦФА», а в предлагаемой им же новой редакции Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» указывается, что «права участия в его уставном капитале удостоверяются ЦФА».
Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства помимо прочего подчеркивалось, что само понятие «активы» (в т. ч. и «финансовые», и «цифровые») является сугубо экономическим и не имеет четкого правового содержания; это понятие не может служить синонимом «имущества», поскольку в состав последнего обычно включаются не только права, но и долги (обязанности); но если законопроект действительно понимает под ЦФА некие совокупности «цифровых прав», то первая из названных категорий становится излишней.
Общее понятие «цифровые права» определено в п. 1 ст. 1411 «Цифровые права» части первой ГК РФ: цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам; осуществление, распоряжение, в т. ч. передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Названная статья введена Федеральным законом от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ, которым также внесены изменения в ст. 128 «Объекты гражданских прав» части первой ГК РФ, в результате чего в статье говорится в т. ч. и о цифровых правах. Так, согласно названной статье в новой редакции к объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в т. ч. имущественные права (включая безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Комитет Совета Федерации по бюджету и финансовым рынкам обращал внимание в Заключении по принятому Государственной Думой федеральному закону, что, несмотря на то, что ЦФА могут быть объектом сделок купли-продажи, мены ЦФА одного вида на ЦФА другого вида, а также использоваться в качестве залога, ЦФА не являются и не признаются средством платежа.
3. В части 3 комментируемой статьи определено ключевое понятие комментируемого Закона «цифровая валюта»: таковой признается совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей России, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам.
Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, положений, касающихся цифровой валюты, не содержал. в этом законопроекте говорилось о цифровых операционных знаках. Так, в рамках определения сферы действия комментируемого Закона предлагалось предусмотреть, что выпуск и обращение в информационной системе совокупности электронных данных (цифровой код или обозначение), полученных по правилам информационной системы и используемых для приобретения и обращения цифровых финансовых активов или совершения иных сделок, осуществляются в случаях и в порядке, установленном нормативными актами Банка России. При этом в юридико-технических целях предлагалось ввести обозначение «цифровые операционные знаки».
В связи с этим Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту отмечалось следующее: необходимо обратить внимание на то, что законопроект, будучи направленным на регулирование отношений, возникающих «при выпуске, учете и обращении цифровых прав», упоминает и еще один потенциально новый объект прав – «цифровые операционные знаки», о котором в законопроекте говорится следующим образом: «выпуск в обращение в информационной системе совокупности электронных данных (цифровой код или обозначение), полученных по правилам информационной системы и используемых для приобретения и обращения цифровых финансовых активов или совершения иных сделок (далее – цифровые операционные знаки), осуществляются в случаях и в порядке, установленном нормативными актами Банка России»; о таких знаках также упоминается: «требования к условиям обмена цифровых финансовых активов на цифровые операционные знаки устанавливаются Банком России»; природа данного объекта и причины его упоминания в законопроекте не ясны.
Соответственно, в законопроекте, принятом во втором чтении, говорилось уже о цифровой валюте, а не о цифровых операционных знаках. Как отмечалось Комитетом Совета Федерации по бюджету и финансовым рынкам в Заключении по принятому Государственной Думой федеральному закону, существенным отличием ЦФА от цифровых валют будет являться то, что в отношении ЦФА всегда существует обязанное лицо по требованию (обязательству), которое удостоверяет ЦФА, в то же время в отношении цифровой валюты обязанного лица нет, как нет и требования (обязательства), лежащего в ее основе; при этом ЦФА как разновидность цифрового права, является объектом гражданских прав и в этой связи может выступать законным объектом гражданско-правовых сделок.
Оборот цифровой валюты регламентирован положениями ст. 14 комментируемого Закона, согласно ч. 4 которой организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения цифровой валюты в России регулируются в соответствии с федеральными законами. Иначе говоря, организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения цифровой валюты в России будут осуществляться в соответствии с принимаемыми в дальнейшем федеральными законами.
Статьями 17, 19, 21 и 22 комментируемого Закона внесено дополнение соответственно в федеральные законы «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», «О несостоятельности (банкротстве)», «Об исполнительном производстве» и «О противодействии коррупции», определяющее, что для целей каждого из названных Законов цифровая валюта признается имуществом.
4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи выпуск, учет и обращение эмиссионных ценных бумаг, возможность осуществления прав по которым удостоверяется ЦФА, регулируются Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»20 с учетом особенностей, предусмотренных комментируемым Законом. в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такое положение формулировалось несколько иначе. Так, предлагалось установить, что положения Федерального закона «О рынке ценных бумаг» применяются к отношениям, возникающим при выпуске, учете, хранении и обращении ЦФА, в случаях, предусмотренных комментируемым Законом.
Согласно определению, данному в подп. 1 п. 1 ст. 2 «Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе» Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ21), эмиссионные ценные бумаги – это любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками: закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных данным Законом формы и порядка; размещаются выпусками или дополнительными выпусками; имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценных бумаг.
В Экспертном заключении по законопроекту Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства высказывалось следующее замечание: законопроект предполагает возможность выпуска ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам. в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных указанных Законом формы и порядка. Таким образом, совокупность указанных прав уже подлежит удостоверению в форме и в порядке, предусмотренных специальным федеральным законом. Законопроект же предполагает, что будут «выпущены» (лексика законопроекта) еще какие-то иным образом удостоверенные цифровые активы, которые будут удостоверять «возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам». Соотношение между собой правовых режимов эмиссионной ценной бумаги и указанного ЦФА законопроектом не определено, что вызывает опасения в смешении фигур правообладателя и лица, осуществляющего право по бумаге.
Статьей 12 комментируемого Закона определены особенности выпуска и размещения ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, а статьей 13 данного Закона – особенности выпуска и обращения ЦФА, удостоверяющих права участия в капитале акционерного общества.
5. В части 5 комментируемой статьи установлено, что к правоотношениям, возникающим при выпуске, учете и обращении ЦФА в соответствии с комментируемым Законом, в т. ч. с участием иностранных лиц, применяется российское право.
Основы определения права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, закреплены в ст. 1186 «Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом» гл. 66 «Общие положения» разд. VI «Международное частное право» части третьей ГК РФ. Согласно абз. 1 п. 1 названной статьи право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в т. ч. в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров России, данного Кодекса, других законов (п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ) и обычаев, признаваемых в России.
6. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает, что в информационных системах, в которых осуществляется выпуск ЦФА, также может осуществляться выпуск цифровых прав, включающих одновременно ЦФА и иные цифровые права.
Данной частью также установлено, что выпуск, учет и обращение цифровых прав, включающих одновременно ЦФА и иные цифровые права, осуществляются в соответствии с требованиями комментируемого Закона к выпуску, учету и обращению ЦФА.
Первоначальный вариант законопроекта, принятого в качестве комментируемого Закона, таких положений не содержал. Данные положения учитывают существование Закона о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ. Соответственно положениям ч. 6 комментируемой статьи статьей 26 комментируемого Закона статья 8 Закона о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ дополняется частью 13, предусматривающей следующее: наряду с утилитарными цифровыми правами в инвестиционной платформе, отвечающей признакам, предусмотренным частью 5 ст. 11 данного Закона, могут приобретаться и отчуждаться ЦФА, а также цифровые права, включающие одновременно утилитарные цифровые права и ЦФА; при этом выпуск, учет и обращение ЦФА и цифровых прав, включающих одновременно утилитарные цифровые права и ЦФА, осуществляются в соответствии с требованиями комментируемого Закона.
7-8. В частях 7 и 8 комментируемой статьи непосредственно определены понятия «распределенный реестр» и «узлы информационной системы» для целей комментируемого Закона:
под распределенным реестром согласно ч. 7 данной статьи понимается совокупность баз данных, тождественность содержащейся информации в которых обеспечивается на основе установленных алгоритмов (алгоритма);
под узлами информационной системы согласно ч. 8 данной статьи понимаются пользователи информационной системы на основе распределенного реестра, обеспечивающие тождественность информации, содержащейся в указанной информационной системе, с использованием процедур подтверждения действительности вносимых в нее (изменяемых в ней) записей.
Законопроектом, подготовленным к принятию во втором чтении, предлагалось установить, что понятия «информационная система», «распределенный реестр» используются в комментируемом Законе в значении, определенном Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»22.
Одновременно законопроектом предлагалось ст. 2 «Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе» Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» дополнить следующими определениями:
валидация – это действие по подтверждению действительности записей в информационной системе на основе распределенного реестра;
распределенный реестр – это формируемая на определенный момент времени систематизированная база данных информации, которая одновременно создается, хранится и обновляется на основе заданных алгоритмов, обеспечивающих ее тождественность у пользователей реестра;
узел распределенного реестра – это участник информационной системы на основе распределенного реестра, который за счет процедур валидации, обеспечивает тождественность информации, находящейся в распределенном реестре.
9. Часть 9 комментируемой статьи определяет значение понятий «информационная система» и «оператор информационной системы» для целей комментируемого Закона – эти понятия в данном Законе используются в значениях, определенных Федеральным законом «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
Как говорилось выше, законопроектом, подготовленным к принятию во втором чтении, предлагалось к названному Закону отослать в части определения понятий «информационная система» и «распределенный реестр».
Понятия «информационная система» и «оператор информационной системы» определены в п. 3 и 12 ст. 2 «Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе» Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» следующим образом:
В настоящем Федеральном законе используются следующие основные понятия:
информационная система – это совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств (п. 3);
оператор информационной системы – это гражданин или юридическое лицо, осуществляющие деятельность по эксплуатации информационной системы, в т. ч. по обработке информации, содержащейся в ее базах данных (п. 12).
10. В части 10 комментируемой статьи определено значение понятия «бенефициарный владелец» для целей комментируемого Закона – это понятие в данном Законе используется в значении, определенном абзацем 13 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (наименование в ред. Федерального закона от 30 октября 2002 г. № 131-ФЗ)23.
Согласно абзацу, к которому сделана отсылка (в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ24): бенефициарный владелец – в целях названного Закона физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 % в капитале) клиентом – юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента; бенефициарным владельцем клиента – физического лица считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо.
Понятие «бенефициарный владелец» определено также в п. 8 ст. 61 «Обязанности юридического лица по раскрытию информации о своих бенефициарных владельцах» Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (статья введена Федеральным законом от 23 июня 2016 г. № 215-ФЗ25): для целей названной статьи под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 % в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия. С учетом того, что названный Закон содержит два определения понятия «бенефициарный владелец», отсылка в ч. 10 комментируемой статьи сделана к конкретной норме данного Закона, а не в целом к данному Закону.
Информационным письмом Росфинмониторинга от 4 декабря 2018 г. № 57 «О методических рекомендациях по установлению сведений о бенефициарных владельцах клиентов»26 направлены Методические рекомендации по установлению сведений о бенефициарных владельцах, которые подготовлены в целях оказания методической помощи субъектам первичного финансового мониторинга по организации и осуществлению ими внутреннего контроля.
11. Часть 11 комментируемой статьи исключает из сферы действия требований комментируемого Закона обращение безналичных денежных средств, электронных денежных средств, а также выпуск, учет и обращение бездокументарных ценных бумаг. Законопроектом, подготовленным к принятию во втором чтении, предлагалось установить, что комментируемый Закон не регулирует только отношения, связанные с эмиссией, учетом, хранением и обращением бездокументарных ценных бумаг.
Безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги наряду с цифровыми правами указаны в приведенной выше ст. 128 «Объекты гражданских прав» части первой ГК РФ в качестве видов имущественных прав.
Понятие «безналичные денежные средства» законодательно не определено. в пункте 3 ст. 861 «Наличные и безналичные расчеты» § 1 «Общие положения о расчетах» гл. 46 «Расчеты» части второй ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ27) установлено, что безналичные расчеты осуществляются путем перевода денежных средств банками и иными кредитными организациями (далее – банки) с открытием или без открытия банковских счетов в порядке, установленном законом и принимаемыми в соответствии с ним банковскими правилами и договором. Согласно п. 1 ст. 862 «Формы безналичных расчетов» названного параграфа безналичные расчеты могут осуществляться в форме расчетов платежными поручениями, расчетов по аккредитиву, по инкассо, чеками, а также в иных формах, предусмотренных законом, банковскими правилами или применяемыми в банковской практике обычаями.
Понятие «электронные денежные средства» определено в п. 18 ст. 3 «Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе» Федерального закона от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»28.
Согласно указанному пункту (в ред. Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ): электронные денежные средства – это денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа; при этом не являются электроными денежными средствами денежные средства, полученные организациями, осуществляющими профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, клиринговую деятельность, деятельность по организации привлечения инвестиций и (или) деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами и осуществляющими учет информации о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета в соответствии с законодательством, регулирующим деятельность указанных организаций.
Соответственно положениям ч. 11 комментируемой статьи в приведенные положения п. 18 ст. 3 Федерального закона «О национальной платежной системе» включено указание на деятельность операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА, и деятельность операторов обмена ЦФА. в результате установлено, что не являются электронными денежными средствами также денежные средства, полученные организациями, осуществляющими деятельность операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА, и (или) деятельность операторов обмена ЦФА и осуществляющими учет информации о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета в соответствии с законодательством, регулирующим деятельность указанных организаций.
Понятие «бездокументарные ценные бумаги» определено в абз. 2 п. 1 ст. 142 «Ценные бумаги» § 1 «Общие положения» гл. 7 «Ценные бумаги» части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ29), которым предусмотрено следующее: ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 «Общие положения о бездокументарных ценных бумагах» § 3 «Бездокументарные ценные бумаги» названной главы (бездокументарные ценные бумаги).
Статья 2
Выпуск цифровых финансовых активов
1. Права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, возникают у их первого обладателя с момента внесения в информационную систему, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов указанному лицу.
2. Вид и объем прав, которые удостоверяют выпускаемые цифровые финансовые активы, предусматриваются решением о выпуске цифровых финансовых активов в соответствии с требованиями статьи 3 настоящего Федерального закона.
3. Действия по внесению в информационную систему, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов их первому обладателю (далее – выпуск цифровых финансовых активов) вправе осуществлять:
1) физические лица, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в качестве индивидуальных предпринимателей;
2) юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации).
4. В случаях и порядке, предусмотренных нормативным актом Банка России, цифровые финансовые активы могут быть зачислены номинальному держателю цифровых финансовых активов, который учитывает права на цифровые финансовые активы, принадлежащие иным лицам. в качестве номинального держателя цифровых финансовых активов может выступать только лицо, имеющее лицензию на осуществление депозитарной деятельности. в качестве номинального держателя цифровых финансовых активов не может выступать оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск указанных цифровых финансовых активов.
1. В комментируемой статье содержатся общие положения о выпуске ЦФА. Обозначение «выпуск ЦФА» введено в юридико-технических целях в ч. 3 данной статьи в отношении действий по внесению в информационную систему, в которой осуществляется выпуск ЦФА, записи о зачислении ЦФА их первому обладателю.
В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи права, удостоверенные ЦФА, возникают у их первого обладателя с момента внесения в информационную систему, в которой осуществляется выпуск ЦФА, записи о зачислении ЦФА указанному лицу.
Основой для данного положения являются более общие положения п. 2 ст. 1411 «Цифровые права» части первой ГК РФ (статья введена Федеральным законом от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ, см. введение), которыми установлено следующее: если иное не предусмотрено законом, обладателем цифрового права признается лицо, которое в соответствии с правилами информационной системы имеет возможность распоряжаться этим правом; в случаях и по основаниям, которые предусмотрены законом, обладателем цифрового права признается иное лицо.
Как отмечалось Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту, вызывает недоумение использование понятия «выпуск» для описания совокупности действий по созданию цифровых прав; законодательство о рынке ценных бумаг от этой терминологии отказалось: выпуск – это совокупность ценных бумаг, а порядок создания эмиссионной ценной бумаги как объекта прав – это эмиссия.
В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, среди общих положений о выпуске ЦФА также проектировалось положение о том, что привлечение инвестиций путем выпуска ЦФА с использованием инвестиционных платформ осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ». Речь шла об акте, принятом позднее в качестве Закона о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ.
2. Согласно ч. 2 комментируемой статьи вид и объем прав, которые удостоверяют выпускаемые ЦФА, должны быть
предусмотрены решением о выпуске ЦФА в соответствии с требованиями ст. 3 комментируемого Закона. Законопроектом, подготовленным к принятию во втором чтении, предлагалось установить, что объем прав, удостоверенных ЦФА, закрепляется в решении о выпуске ЦФА (ином акте лица, выпускающего ЦФА), в соответствии с требованиями ст. 3 комментируемого Закона.
Указанная ст. 3 комментируемого Закона посвящена решению о выпуске ЦФА. в пункте 3 ч. 1 указанной статьи соответственно положению ч. 2 комментируемой статьи установлено, что решение о выпуске ЦФА должно содержать вид и объем прав, предусмотренных частью 2 ст. 1 данного Закона и удостоверяемых выпускаемыми ЦФА, либо указание на то, что выпускаемые ЦФА удостоверяют несколько видов прав и обладатель выпускаемых ЦФА вправе при наступлении предусмотренных решением о выпуске ЦФА условий по своему выбору определить одно из нескольких прав, которое будет им реализовано.
3. В части 3 комментируемой статьи определены лица, имеющие право осуществлять действия по внесению в информационную систему, в которой осуществляется выпуск ЦФА, записи о зачислении ЦФА их первому обладателю, т. е. лица, имеющие право осуществлять выпуск ЦФА. в частности, это:
1) физические лица, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (наименование в ред. Федерального закона от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ)30 в качестве индивидуальных предпринимателей. в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, уточнялось, что это могут быть в т. ч. иностранные граждане и лица без гражданства.
Согласно абз. 1 п. 1 ст. 23 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ31) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 2 данного пункта. в абзаце же 2 данного пункта указано, что в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Отношения, возникающие в связи государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением ЕГРИП, регулирует названный Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», что и закреплено в ч. 1 его ст. 1 (в ред. Федерального закона от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ);
2) юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации). в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, вместо этого предлагалось указать на юридические лица, личным законом которых является российское право, и на юридические лица, личным законом которых является право иностранного государства.
Юридическим лицом согласно п. 1 ст. 48 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ32) признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. в соответствии с п. 2 указанной статьи юридическое лицо должно быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных данным Кодексом.
Деление организаций на коммерческие и некоммерческие предусмотрено статьей 50 части первой ГК РФ, в п. 1 которой определено, что юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). в пункте 2 указанной статьи установлен перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, а в п. 3 указанной статьи – перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями.
Как видно, при работе над законопроектом, принятом в качестве комментируемого Закона, не учтено следующее замечание, высказанное Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту:
имеются сомнения относительно круга субъектов «цифровых прав». Законопроект предполагает предоставить возможность выпуска ЦФА всем юридическим лицам без исключения. Следовательно, в число «эмитентов цифровых прав и активов» войдут и все некоммерческие организации, в т. ч. имеющие строго целевую правоспособность и обладающие незначительным имуществом либо ограниченным кругом объектов, предназначенных для обращения взыскания кредиторов (например, учреждения);
предоставляя право осуществлять «действия по внесению записи в информационной системе о зачислении ЦФА» практически неограниченному кругу лиц, законопроект не устанавливает связь между видом таких прав и правоспособностью соответствующей организации;
кроме того, известно, что наиболее распространенному у нас виду юридических лиц – обществам с ограниченной ответственностью – действующее законодательство дает возможность не только иметь символический уставный капитал, но и оплачивать его после своего учреждения в рассрочку в течение нескольких месяцев. в результате возможность «эмитировать цифровые права и ЦФА» могут получить многочисленные «фирмы-однодневки», и без того совершающие различные злоупотребления (см. также комментарий к ст. 3 Закона).
4. Часть 4 комментируемой статьи вводит такого субъекта, как номинальный держатель ЦФА, а также определяет элементы правового статуса номинального держателя ЦФА. Основой для данного регулирования видится в приведенном выше общем положении п. 2 ст. 1411 «Цифровые права» части первой ГК РФ о том, что в случаях и по основаниям, которые предусмотрены законом, обладателем цифрового права признается иное лицо (иное, нежели лицо, которое в соответствии с правилами информационной системы имеет возможность распоряжаться цифровым правом).
В таком субъекте, как номинальный держатель ЦФА видится аналог номинального держателя ценных бумаг, которому посвящена статья 83 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (статья введена Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. № 415-ФЗ33). Как определено в п. 1 указанной статьи, номинальный держатель ценных бумаг – это депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ценные бумаги, принадлежащие иным лицам.
Аналогично приведенному положению Федерального закона «О рынке ценных бумаг» в ч. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что ЦФА могут быть зачислены номинальному держателю ЦФА, который учитывает права на ЦФА, принадлежащие иным лицам, а также установлено, что в качестве номинального держателя ЦФА может выступать только лицо, имеющее лицензию на осуществление депозитарной деятельности. Данной частью также установлено, что в качестве номинального держателя ЦФА не может выступать оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск указанных ЦФА (это положение не содержалось в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении).
Депозитарной деятельности как виду профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг посвящена статья 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ) определено, что депозитарной деятельностью признается оказание услуг по учету и переходу прав на бездокументарные ценные бумаги и обездвиженные документарные ценные бумаги, а также по хранению обездвиженных документарных ценных бумаг при условии оказания услуг по учету и переходу прав на них, и в случаях, предусмотренных федеральными законами, по учету цифровых прав.
В части 4 комментируемой статьи также установлено, что случаи и порядок зачисления ЦФА номинальному держателю ЦФА, который учитывает права на ЦФА, принадлежащие иным лицам, должны быть предусмотрены нормативным актом Банка России. Соответственно, подготовлен проект Указания Банка России «О случаях и порядке зачисления цифровых финансовых активов номинальному держателю цифровых финансовых активов, который учитывает права на цифровые финансовые активы, принадлежащие иным лицам»34, которым предлагается установить следующее:
1) ЦФА могут быть зачислены номинальному держателю ЦФА для учета прав депонента на эти ЦФА, в случае, если депозитарным договором между таким номинальным держателем ЦФА и депонентом предусмотрена обязанность, указанная в п. 14 ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и в реестре пользователей информационной системы, в которой осуществляется выпуск этих ЦФА, номинальный держатель ЦФА указан в этом качестве в отношении ЦФА, обособляемых в соответствии с п. 2.1 данного Указания;
2) зачисление ЦФА номинальному держателю ЦФА осуществляется в следующем порядке:
2.1) номинальный держатель ЦФА до зачисления ему ЦФА для учета прав депонента на эти цифровые финансовые активы, совершает в соответствии с правилами информационной системы действия, обеспечивающие обособление в информационной системе таких ЦФА от ЦФА, принадлежащих номинальному держателю ЦФА;
2.2) зачисление ЦФА номинальному держателю ЦФА осуществляется путем внесения записей о ЦФА в информационной системе, в которой учитываются данные ЦФА, в соответствии с правилами этой информационной системы и в порядке, предусмотренном правилами обмена ЦФА.
Упомянутым п. 14 ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (пункт введен Федеральным законом от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ) установлено следующее: депозитарным договором может быть предусмотрена обязанность депозитария осуществлять учет цифровых прав, переданных ему депонентом или указанным депонентом лицом, путем зачисления таких цифровых прав на счет депо, открытый депоненту; в этом случае обладателем цифрового права признается лицо, по счету депо которого внесена запись об этом; если иное не предусмотрено федеральными законами, депозитарий по указанию депонента осуществляет цифровые права последнего, распоряжается ими, передает в залог или устанавливает их обременение другими способами в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Статья 3
Решение о выпуске цифровых финансовых активов
1. Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно содержать:
1) сведения о лице, выпускающем цифровые финансовые активы, в том числе для физического лица – фамилию, имя, отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), место жительства, сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, для юридического лица – полное наименование, адрес, сведения о государственной регистрации, сведения о бенефициарном владельце, а также сведения о сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»;
2) сведения об операторе информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов;
3) вид и объем прав, предусмотренных частью 2 статьи 1 настоящего Федерального закона и удостоверяемых выпускаемыми цифровыми финансовыми активами, либо указание на то, что выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют несколько видов прав и обладатель выпускаемых цифровых финансовых активов вправе при наступлении предусмотренных решением о выпуске цифровых финансовых активов условий по своему выбору определить одно из нескольких прав, которое будет им реализовано;
4) количество выпускаемых цифровых финансовых активов и (или) указание предельной суммы денежных средств, которые необходимо передать в оплату выпускаемых цифровых финансовых активов, и (или) предельного количества иных цифровых финансовых активов, которые необходимо передать в качестве встречного предоставления за выпускаемые цифровые финансовые активы, по достижении которых выпуск цифровых финансовых активов прекращается;
5) условия, при наступлении которых выпуск цифровых финансовых активов признается состоявшимся (завершенным);
6) цену приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске или порядок ее определения (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов денежными средствами) и (или) количество иных цифровых финансовых активов, которые необходимо передать для приобретения цифровых финансовых активов при выпуске цифровых финансовых активов, или порядок его определения (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов путем передачи иных цифровых финансовых активов в качестве встречного предоставления);
7) дату начала размещения выпускаемых цифровых финансовых активов путем заключения договоров об их приобретении;
8) способ оплаты выпускаемых цифровых финансовых активов (оплата денежными средствами и (или) передача иных цифровых финансовых активов в качестве встречного предоставления);
9) указание на использование для выпуска цифровых финансовых активов сделок, предусматривающих исполнение сторонами возникающих из них обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (в случае использования таких сделок);
10) при использовании обеспечения выпуска цифровых финансовых активов – указание на то, что выпуск цифровых финансовых активов обеспечивается имуществом лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или третьих лиц, описание предмета обеспечения, позволяющего его идентифицировать, и условия обеспечения;
11) при выпуске цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, – указание вида, категории (типа) эмиссионной ценной бумаги, возможность осуществления прав по которой (право требовать передачи которой) удостоверяют выпускаемые цифровые финансовые активы, а в случае, если выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют право на передачу эмиссионной ценной бумаги, – срок, в течение которого может быть реализовано право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги, или указание на событие, которое порождает право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги;
12) указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии такого ограничения);
13) иные положения, включение которых в решение о выпуске цифровых финансовых активов предусмотрено настоящим Федеральным законом.
2. В решении о выпуске цифровых финансовых активов наряду со сведениями, указанными в части 1 настоящей статьи, могут содержаться иные сведения, определенные лицом, выпускающим цифровые финансовые активы.
3. Банк России вправе установить дополнительные к предусмотренным частью 1 настоящей статьи требования к содержанию решения о выпуске цифровых финансовых активов.
4. В случае, если решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы, такое указание должно быть явным и недвусмысленным.
5. Решение о выпуске цифровых финансовых активов составляется в электронной форме и должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью индивидуального предпринимателя, выпускающего цифровые финансовые активы, или усиленной квалифицированной электронной подписью (усиленными квалифицированными электронными подписями) лица (лиц), осуществляющего (осуществляющих) функции единоличного исполнительного органа юридического лица, выпускающего цифровые финансовые активы.
6. Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и должно находиться в открытом доступе до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед всеми обладателями цифровых финансовых активов, выпущенных на основании соответствующего решения о выпуске цифровых финансовых активов.
7. Размещенное в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, решение о выпуске цифровых финансовых активов, адресованное неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой. Решением о выпуске цифровых финансовых активов может быть предусмотрено, а решением о выпуске цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или удостоверяющих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг или удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества, должно быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц.
8. Выпуск цифровых финансовых активов на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами.
1-3. Комментируемая статья посвящена решению о выпуске ЦФА. к данной статье отсылает положение ч. 2 ст. 2 комментируемого Закона, устанавливающее, что вид и объем прав, которые удостоверяют выпускаемые ЦФА, предусматриваются решением о выпуске ЦФА в соответствии с требованиями комментируемой статьи. Обозначение «выпуск ЦФА» введено в юридико-технических целях в ч. 3 ст. 2 комментируемого Закона в отношении действий по внесению в информационную систему, в которой осуществляется выпуск ЦФА, записи о зачислении ЦФА их первому обладателю.
В части 1 комментируемой статьи определен следующий перечень сведений, которые должно содержать решение о выпуске ЦФА:
1) сведения о лице, выпускающем ЦФА, в т. ч. для физического лица – фамилию, имя, отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), место жительства, сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, для юридического лица – полное наименование, адрес, сведения о государственной регистрации, сведения о бенефициарном владельце, а также сведения о сайте лица, выпускающего ЦФА, в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось об официальном сайте, а не о сайте лица, выпускающего ЦФА, в сети «Интернет». Согласно ч. 10 ст. 1 комментируемого Закона понятие «бенефициарный владелец» используется в данном Законе в значении, определенном абзацем 13 ч. 1 ст. 3 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
2) сведения об операторе информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА;
3) вид и объем прав, предусмотренных частью 2 ст. 1 комментируемого Закона и удостоверяемых выпускаемыми ЦФА, либо указание на то, что выпускаемые ЦФА удостоверяют несколько видов прав и обладатель выпускаемых ЦФА вправе при наступлении предусмотренных решением о выпуске ЦФА условий по своему выбору определить одно из нескольких прав, которое будет им реализовано;
4) количество выпускаемых ЦФА и (или) указание предельной суммы денежных средств, которые необходимо передать в оплату выпускаемых ЦФА, и (или) предельного количества иных ЦФА, которые необходимо передать в качестве встречного предоставления за выпускаемые ЦФА, по достижении которых выпуск ЦФА прекращается. Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось не о предельной сумме денежных средств, предельном количестве иных ЦФА, а о сумме денежных средств, количестве иных ЦФА либо цифровых операционных знаков, которые необходимо передать в оплату (в качестве встречного представления) выпускаемых ЦФА;
5) условия, при наступлении которых выпуск ЦФА признается состоявшимся (завершенным);
6) цену приобретения ЦФА при их выпуске или порядок ее определения (при оплате выпускаемых ЦФА денежными средствами) и (или) количество иных ЦФА, которые необходимо передать для приобретения ЦФА при выпуске ЦФА, или порядок его определения (при оплате выпускаемых ЦФА путем передачи иных ЦФА в качестве встречного предоставления). в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось лишь о цене приобретения ЦФА при их выпуске или порядке ее определения;
7) дату начала размещения выпускаемых ЦФА путем заключения договоров об их приобретении. в законопроекте, подготовленный к принятию во втором чтении, говорилось о дате начала заключения (исполнения) договоров о приобретении выпускаемых ЦФА, в т. ч. совершаемых в форме акцепта оферты, включая совершение действий о приобретении ЦФА. Соответственно, учтено следующее замечание частного характера, высказанное Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту: в законопроекте говорится о «начале заключения (исполнения) договоров, совершаемых в форме акцепта оферты, включая совершение действий о приобретении» ЦФА; это положение не может быть понято и применено с точки зрения норм и конструкций гражданского права: «исполнить договор» невозможно «в форме акцепта оферты», как невозможно в этой «форме» совершить какие-либо действия по приобретению ЦФА; эту путаницу следует устранить;
8) способ оплаты выпускаемых ЦФА (оплата денежными средствами и (или) передача иных ЦФА в качестве встречного предоставления). Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось о предоставление в качестве встречного представления иных ЦФА либо цифровых операционных знаков;
9) указание на использование для выпуска ЦФА сделок, предусматривающих исполнение сторонами возникающих из них обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (в случае использования таких сделок). в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось лишь об указании на использования для выпуска ЦФА сделок, предполагающих автоматическое исполнение (в случае их использования);
10) при использовании обеспечения выпуска ЦФА – указание на то, что выпуск ЦФА обеспечивается имуществом лица, выпускающего ЦФА, или третьих лиц, описание предмета обеспечения, позволяющего его идентифицировать, и условия обеспечения. в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось лишь об указании на то, что выпуск ЦФА обеспечивается имуществом лица, выпускающего ЦФА, или третьих лиц и условия этого обеспечения (при его использовании). Выше приведено замечание Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, которое высказано в Экспертном заключении по законопроекту и которое не реализовано при работе над законопроектом (см. комментарий к ст. 2 Закона). Здесь же представляется необходимым отметить, что в развитие этого замечания Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства также отмечалось следующее: с этой точки зрения бессодержательной декларацией становится требование об указании в решении о выпуске ЦФА на их «обеспечение имуществом лица», их выпускающего, или третьих лиц; никаких требований к имуществу таких «эмитентов» законопроект не содержит; более того, законопроект допускает включение в решение о выпуске ЦФА условий об ограничении оснований и размера ответственности их «эмитента», требуя лишь, чтобы такое условие было «явным и недвусмысленным», что само по себе допускает различное толкование;
11) при выпуске ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, – указание вида, категории (типа) эмиссионной ценной бумаги, возможность осуществления прав по которой (право требовать передачи которой) удостоверяют выпускаемые ЦФА, а в случае, если выпускаемые ЦФА удостоверяют право на передачу эмиссионной ценной бумаги, – срок, в течение которого может быть реализовано право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги, или указание на событие, которое порождает право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги. Такие же положения содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в них говорилось о не о виде, категории (типе) эмиссионной ценной бумаги, а лишь о виде ценной бумаги, права по которой (на передачу которой) удостоверяют выпускаемые ЦФА;
12) указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего ЦФА (при наличии такого ограничения). в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения не содержались в перечне сведений, которые должно содержать решение о выпуске ЦФА, но соответствующее правило следовало из проектируемого положения, которое вошло в ч. 4 комментируемой статьи. в указанной части установлено требование к включению в решение о выпуске ЦФА положения, содержащегося в п. 12 ч. 1 данной статьи: указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего ЦФА, такое указание должно быть явным и недвусмысленным (см. ниже);
13) иные положения, включение которых в решение о выпуске ЦФА предусмотрено комментируемым Законом. Соответственно, перечень сведений, которые должно содержать решение о выпуске ЦФА, определен в ч. 1 комментируемой статьи как открытый. Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, не содержал такого положения, которое вошло в п. 13 данной части. Это положение введено в совокупности с положением, которое вошло в ч. 3 комментируемой статьи и согласно которому Банк России вправе установить дополнительные к предусмотренным частью 1 данной статьи требования к содержанию решения о выпуске ЦФА (см. ниже).
2. В части 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в решении о выпуске ЦФА наряду со сведениями, указанными в ч. 1 данной статьи, могут содержаться и иные сведения, определенные лицом, выпускающим ЦФА. Иначе говоря, лицу, выпускающему ЦФА, предоставлено право включать в решение о выпуске ЦФА и иные сведения, нежели непосредственно перечисленные в ч. 1 комментируемой статьи.
3. Часть 3 комментируемой статьи предоставляет Банку России право (но не полномочие, представляющее собой одновременно и право, и обязанность) установить дополнительные к предусмотренным ч. 1 данной статьи требования к содержанию решения о выпуске ЦФА. Данное положение в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, не содержалось. Оно введено в совокупности с положением, которое вошло в п. 13 ч. 1 данной статьи и согласно которому решение о выпуске ЦФА должно содержать и иные положения, включение которых в решение о выпуске ЦФА предусмотрено комментируемым Законом. Кроме того, в законопроекте на замену положения о том, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в порядке и на условиях, предусмотренных нормативными актами Банка России, включено положение о том, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами (см. ниже).
Сведений об издании Банком России соответствующего нормативного акта на основании ч. 3 комментируемой статьи или о подготовке проекта такого акта в настоящее время нет.
4. В части 4 комментируемой статьи установлено требование к включению в решение о выпуске ЦФА указания на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего ЦФА: такое указание должно быть явным и недвусмысленным. Включение такого ограничения в решение о выпуске ЦФА (при наличии такого ограничения) предусмотрено положением п. 12 ч. 1 данной статьи. Как говорилось выше, Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту отмечалось, что рассматриваемое требование само по себе допускает различное толкование.
Формулировка требования «явно и недвусмысленно» выработана судебной практикой. Так, например, эта формулировка использована в разъяснениях, данных в п. 17 Постановления Пленума ВС России от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»35 и в п. 34 Постановления Пленума ВС России от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»36.
5. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает требования к оформлению и подписанию решения о выпуске ЦФА: решение о выпуске ЦФА подлежит составлению в электронной форме и должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью индивидуального предпринимателя, выпускающего ЦФА, или усиленной квалифицированной электронной подписью (усиленными квалифицированными электронными подписями) лица (лиц), осуществляющего (осуществляющих) функции единоличного исполнительного органа юридического лица, выпускающего ЦФА.
В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, по сути содержались такие же требования (требование о составлении решения в электронной форме не указывалось, но подразумевалось, поскольку речь шла о его подписании электронной подписью), но при этом предлагалось сделать оговорку «если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или нормативным актом Банка России». Соответственно, указанная оговорка в принятый комментируемый Закон не вошла.
Видам электронных подписей посвящена статья 5 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»37, в ч. 1 которой определено следующее: видами электронных подписей, отношения в области использования которых регулируются данным Законом, являются простая электронная подпись и усиленная электронная подпись; различаются усиленная неквалифицированная электронная подпись (далее – неквалифицированная электронная подпись) и усиленная квалифицированная электронная подпись (далее – квалифицированная электронная подпись).
В соответствии с ч. 4 указанной статьи (здесь и далее в ред. Федерального закона от 30 декабря 2015 г. № 445-ФЗ38) квалифицированной электронной подписью является электронная подпись, которая соответствует всем признакам неквалифицированной электронной подписи и следующим дополнительным признакам:
1) ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;
2) для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, имеющие подтверждение соответствия требованиям, установленным в соответствии с данным Законом.
Согласно ч. 1 ст. 6 Федерального закона «Об электронной подписи» информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, и может применяться в любых правоотношениях в соответствии с законодательством РФ, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.
6. В части 6 комментируемой статьи установлены требования к обеспечению открытого доступа к решению о выпуске ЦФА:
решение о выпуске ЦФА должно быть размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего ЦФА, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА;
решение о выпуске ЦФА должно находиться в открытом доступе до полного исполнения обязательств лица, выпустившего ЦФА, перед всеми обладателями ЦФА, выпущенных на основании соответствующего решения о выпуске ЦФА.
Такие же требования содержались в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в части размещения решения о выпуске ЦФА в сети «Интернет» предлагалось установить, что оно должно быть на официальном сайте лица, выпускающего ЦФА, и (или) на официальном сайте оператора информационной системы, в рамках которой осуществляется выпуск ЦФА.
7. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает, что размещенное в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте лица, выпускающего ЦФА, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, решение о выпуске ЦФА, адресованное неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой. Такое положение содержалось в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, но в нем говорилось о размещении решения о выпуске ЦФА, адресованного неопределенному кругу лиц, на сайте (причем официальном) только лица, выпускающего ЦФА.
Понятие «публичная оферта» определено в п. 2 ст. 437 «Приглашение делать оферты. Публичная оферта» части первой ГК РФ: содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). Понятие же «оферта» определено в п. 1 ст. 435 «Оферта» данного Кодекса: офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение; оферта должна содержать существенные условия договора.
Часть 7 комментируемой статьи также регламентирует возможность установления решением о выпуске ЦФА того, что оно адресовано определенному кругу лиц:
по общему правилу решением о выпуске ЦФА может быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц;
в отношении решения о выпуске ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или удостоверяющих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг или удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества, указано, что таким решением должно быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц. в законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, говорилось о решении о выпуске ЦФА, удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.
Положение, касающееся решения о выпуске ЦФА, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или удостоверяющих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг или удостоверяющих права участия в капитале непубличного акционерного общества, согласуется с положениями п. 9 ст. 24 «Условия размещения эмиссионных ценных бумаг» Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ), которыми установлено следующее: условия размещения эмиссионных ценных бумаг путем подписки должны быть равными для всех потенциальных приобретателей, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ; акции непубличного акционерного общества и эмиссионные ценные бумаги непубличного акционерного общества, конвертируемые в его акции, не могут публично размещаться (размещаться путем открытой подписки).
8. Согласно ч. 8 комментируемой статьи установлено, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами.
В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, предлагалось установить, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в порядке и на условиях, предусмотренных нормативными актами Банка России. Наряду с заменой в законопроекте этого положения на положение о том, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами, в законопроект включено положение о том, что Банк России вправе установить дополнительные к предусмотренным законопроектом требования к содержанию решения о выпуске ЦФА.
Соответственно при работе над законопроектом было учтено следующее замечание, высказанное Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в Экспертном заключении по законопроекту: согласно законопроекту Банк России наделяется полномочиями принимать акты по большому количеству вопросов регулятивного характера; так, указано, что выпуск ЦФА на условиях публичной оферты осуществляется в порядке и на условиях, установленных нормативными актами Банка России; если порядок может быть предметом подзаконного акта, то условия должны быть установлены непосредственно законом, поскольку они фактически определяют права и ограничения для лиц, «выпускающих» ЦФА.
Указать конкретные федеральные законы, о которых идет речь в ч. 8 комментируемой статьи, представляется затруднительным, поскольку изменения, внесенные комментируемый Законом в законодательные акты РФ, о выпуске ЦФА на условиях публичной оферты не упоминают. Статьей 20 комментируемого Закона Федеральный закон «О рекламе» дополнен статьей 291, посвященной рекламе ЦФА. Однако согласно п. 1 названной выше ст. 437 части первой ГК РФ реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Соответственно, в ч. 8 комментируемой статьи подразумевается, прежде всего, сам комментируемый Закон.
Статья 4
Учет и обращение цифровых финансовых активов
1. Цифровые финансовые активы учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы.
2. Записи о цифровых финансовых активах вносятся или изменяются по указанию лица, осуществляющего выпуск цифровых финансовых активов, обладателя цифровых финансовых активов, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, иных лиц или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей исполнение сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы.
3. Правила информационной системы должны предусматривать, что в случае прекращения обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, в силу их исполнения либо по иным основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации или решением о выпуске цифровых финансовых активов, записи о цифровых финансовых активах должны быть погашены.
4. Записи о цифровых финансовых активах не погашаются в случае, если обладателем цифровых финансовых активов становится лицо, их выпустившее, если иное не предусмотрено решением о выпуске цифровых финансовых активов. При этом по истечении одного года со дня, когда лицо, выпустившее цифровые финансовые активы, стало их обладателем, запись о таких цифровых финансовых активах должна быть погашена, если до истечения этого срока указанное лицо не перестало быть их обладателем. Положение статьи 413 Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице в этом случае не применяется.
5. Если иное не установлено настоящим Федеральным законом, права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, переходят к новому приобретателю с момента внесения в информационную систему записи о совершении такого перехода в соответствии с правилами информационной системы.
6. Ограничение или обременение права распоряжаться цифровыми финансовыми активами возникает с момента внесения в информационную систему записи об этом в соответствии с правилами информационной системы.
7. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обладателем цифровых финансовых активов признается лицо, одновременно соответствующее следующим критериям:
1) лицо включено в реестр пользователей информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы, ведение которого осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 8 настоящего Федерального закона;
2) лицо имеет доступ к информационной системе, в которой учитываются цифровые финансовые активы, посредством обладания уникальным кодом, необходимым для такого доступа, который позволяет ему получать информацию о цифровых финансовых активах, которыми он обладает, а также распоряжаться этими цифровыми финансовыми активами посредством использования информационной системы.
8. Доступ к информационной системе, в которой учитываются цифровые финансовые активы, обеспечивается в соответствии с правилами указанной информационной системы, в том числе с использованием программно-технических средств, которые позволяют реализовать обязанности оператора информационной системы, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
9. Банк России вправе определить признаки цифровых финансовых активов, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором, и (или) признаки цифровых финансовых активов, приобретение которых лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, может осуществляться только в пределах установленной Банком России суммы денежных средств, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных цифровых финансовых активов, передаваемых в качестве встречного предоставления.
1. В комментируемой статье регламентированы учет и обращение ЦФА. Основой для данного регулирования является общее положение п. 1 ст. 1411 «Цифровые права» части первой ГК РФ (см. введение) о том, что осуществление, распоряжение, в т. ч. передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Соответственно данному общему положению в ч. 1 комментируемой статьи установлено, что ЦФА учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы.
Обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. в пункте 6 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. способы учета ЦФА в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о ЦФА в информационную систему.
2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает общие правила внесения и изменения записей о ЦФА: записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию лица, осуществляющего выпуск ЦФА, обладателя ЦФА, а в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, иных лиц или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей исполнение сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются ЦФА.
В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения формулировались несколько иначе: запись о ЦФА вносится, изменяется или прекращается по указанию лица, осуществляющего выпуск ЦФА, обладателя ЦФА, а в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, иных лиц, или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей автоматическое исполнение, в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются ЦФА.
Случаи, в которых записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию иных лиц, нежели лицо, осуществляющее выпуск ЦФА, и обладатель ЦФА, предусмотрены положениями ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона, возлагающими на оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, обязанность обеспечить внесение (изменение) записей о ЦФА на основании вступившего в законную силу судебного акта, исполнительного документа, в т. ч. постановления судебного пристава-исполнителя, актов других органов и должностных лиц при осуществлении ими своих функций, предусмотренных законодательством РФ, либо выданного в порядке, предусмотренном законом, свидетельства о праве на наследство, предусматривающего переход ЦФА определенного вида в порядке универсального правопреемства.
3-4. В частях 3 и 4 комментируемой статьи предусмотрена и регламентирована процедура погашения записей о ЦФА. Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, таких положений не содержал. Исходя из приведенных выше положений данного законопроекта, в нем предлагалось установить единые общие правила не только внесения и изменения, но и прекращения записей о ЦФА.
В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи правила информационной системы должны предусматривать, что в случае прекращения обязательств, удостоверенных ЦФА, в силу их исполнения либо по иным основаниям, предусмотренным законодательством РФ или решением о выпуске ЦФА, записи о ЦФА должны быть погашены.
Выше говорилось, что обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. Как также говорилось выше, в п. 6 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. способы учета ЦФА в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о ЦФА в информационную систему.
Общие положения о прекращении обязательств содержатся в гл. 26 «Прекращение обязательств» части первой ГК РФ, статьей 407 «Основания прекращения обязательств» которой (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ39) предусмотрено следующее:
обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным данным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (п. 1);
прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором (п. 2);
стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (п. 3).
Положения ч. 4 комментируемой статьи определяют последствия ситуации, когда обладателем ЦФА становится лицо, их выпустившее:
в этом случае записи о ЦФА не погашаются, но при этом предусмотрено, что решением о выпуске ЦФА могут быть установлено отступления от данного общего правила;
по истечении одного года со дня, когда лицо, выпустившее ЦФА, стало их обладателем, запись о таких ЦФА должна быть погашена, если до истечения этого срока указанное лицо не перестало быть их обладателем;
положение ст. 413 части первой ГК РФ о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице в этом случае не применяется.
Упомянутая статья 413 части первой ГК РФ имеет название «Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице». Данной статьей предусмотрено (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ), что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.
5-6. Части 5 и 6 комментируемой статьи устанавливают правила определения момента перехода удостоверенных ЦФА прав, ограничения и обременения таких прав.
В части 5 комментируемой статьи закреплено общее правило, согласно которому права, удостоверенные ЦФА, переходят к новому приобретателю с момента внесения в информационную систему записи о совершении такого перехода в соответствии с правилами информационной системы.
При этом предусмотрено, что комментируемым Законом могут быть установлены отступления от данного общего правила. Как представляется, речь идет об упомянутых выше положениях ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона, предусматривающих случаи, в которых записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию иных лиц, нежели лицо, осуществляющее выпуск ЦФА, и обладатель ЦФА.
Часть 6 комментируемой статьи устанавливает, что ограничение или обременение права распоряжаться ЦФА возникает с момента внесения в информационную систему записи об этом в соответствии с правилами информационной системы.
Выше говорилось, что обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. Как также говорилось выше, в п. 6 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. способы учета ЦФА в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о ЦФА в информационную систему.
7. В части 7 комментируемой статьи определены правила, в соответствии с которыми лицо признается обладателем ЦФА. Основой для данных правил являются следующие общие положения п. 2 ст. 1411 «Цифровые права» части первой ГК РФ (см. введение): если иное не предусмотрено законом, обладателем цифрового права признается лицо, которое в соответствии с правилами информационной системы имеет возможность распоряжаться этим правом; в случаях и по основаниям, которые предусмотрены законом, обладателем цифрового права признается иное лицо.
Соответственно, в ч. 7 комментируемой статьи определено, что, если иное не предусмотрено комментируемым Законом, обладателем ЦФА признается лицо, одновременно соответствующее следующим критериям:
1) лицо включено в реестр пользователей информационной системы, в которой учитываются ЦФА, ведение которого осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 8 комментируемого Закона;
2) лицо имеет доступ к информационной системе, в которой учитываются ЦФА, посредством обладания уникальным кодом, необходимым для такого доступа, который позволяет ему получать информацию о ЦФА, которыми он обладает, а также распоряжаться этими ЦФА посредством использования информационной системы.
Содержащаяся в ч. 7 комментируемой статьи оговорка «если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом», как представляется, подразумевает необходимость обращения к упомянутым выше положениям ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона, предусматривающим случаи, в которых записи о ЦФА вносятся или изменяются по указанию иных лиц, нежели лицо, осуществляющее выпуск ЦФА, и обладатель ЦФА.
8. Согласно ч. 8 комментируемой статьи доступ к информационной системе, в которой учитываются ЦФА, должен быть обеспечен в соответствии с правилами указанной информационной системы, в т. ч. с использованием программно-технических средств, которые позволяют реализовать обязанности оператора информационной системы, предусмотренные комментируемым Законом.
В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения формулировались несколько иначе. Так, предлагалось предусмотреть, что доступ к информационной системе, в которой учитываются ЦФА, может быть обеспечен специальными программно-техническими средствами, которые открываются и ведутся по правилам указанной информационной системы (при этом в юридико-технических целях предлагалось ввести обозначение «цифровой кошелек»), а также иными способами, позволяющими реализовать обязанности оператора информационной системы, предусмотренные комментируемым Законом.
Как говорилось выше, обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правил указанной информационной системы, установлена в ч. 3 ст. 5 комментируемого Закона. в пункте 7 указанной части предусмотрено, что такие правила должны содержать в т. ч. правила обеспечения доступа обладателей ЦФА к информационной системе, включая правила использования программно-технических средств, обеспечивающих такой доступ, в случае их использования в информационной системе.
Обязанности оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, закреплены в ст. 6 комментируемого Закона. Наряду с прочим в п. 1 и 2 ч. 1 данной статьи установлено, что оператор указанной информационной системы обязан обеспечить: возможность восстановления доступа обладателя ЦФА к записям информационной системы по требованию обладателя ЦФА, если такой доступ был им утрачен (п. 1); бесперебойность и непрерывность функционирования информационной системы, в т. ч. наличие и надлежащее функционирование дублирующих (резервных) технологических и операционных средств, обеспечивающих бесперебойное и непрерывное функционирование информационной системы (п. 2).
9. В части 9 комментируемой статьи предусмотрено право (но не полномочие, представляющее собой одновременно и право, и обязанность) Банка России определить признаки ЦФА, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором, и (или) признаки ЦФА, приобретение которых лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, может осуществляться только в пределах установленной Банком России суммы денежных средств, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных ЦФА, передаваемых в качестве встречного предоставления.
В законопроекте, подготовленном к принятию во втором чтении, такие положения формулировались несколько иначе: Банк России вправе определить признаки ЦФА, приобретателями которых вправе быть только квалифицированные инвесторы, признаваемые в качестве таковых в соответствии со ст. 512 «Квалифицированные инвесторы» Федерального закона «О рынке ценных бумаг»; приобретение ЦФА, предназначенных для квалифицированных инвесторов согласно признакам, определенным Банком России, может осуществляться лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, если стоимость приобретаемых ЦФА не превышает сумму, установленную Банком России.
На основании ч. 9 комментируемой статьи подготовлен проект Указания Банка России «О признаках цифровых финансовых активов, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором, о признаках цифровых финансовых активов, приобретение которых лицом, не являющимся квалифицированным инвестором, может осуществляться только в пределах установленной Банком России суммы денежных средств, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных цифровых финансовых активов, передаваемых в качестве встречного предоставления, о сумме денежных средств и совокупной стоимости цифровых финансовых активов, в пределах которой лицом, являющимся неквалифицированным инвестором может осуществляться приобретение цифровых финансовых активов»40, которым предлагается установить следующее:
1) квалифицированные инвесторы и юридические лица могут приобретать ЦФА в следующих случаях: ЦФА, выпущены в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом; ЦФА, включающие право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, приобретение которых может быть осуществлено только квалифицированными инвесторами; цифровые права, включающие одновременно ЦФА и иные цифровые права, при условии, что ЦФА выпущены в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом, и (или) стоимость таких иных цифровых прав превышает 600 тысяч рублей;
2) индивидуальные предприниматели, физические лица, не являющиеся квалифицированными инвесторами (далее – лица), могут приобретать в течение одного года ЦФА в пределах 600 тысяч рублей, передаваемых в их оплату, и (или) совокупной стоимости иных ЦФА, передаваемых в качестве встречного предоставления, и (или) приобретать цифровые права, включающие одновременно ЦФА и иные цифровые права, в пределах 600 тысяч рублей для ЦФА и 600 тысяч рублей для иных цифровых прав, передаваемых в их оплату, с учетом следующих особенностей: а) ЦФА, удостоверяющие денежные требования, а также права участия в капитале непубличного акционерного общества, могут быть приобретены лицом без привлечения профессионального участника рынка ценных бумаг; б) ЦФА, удостоверяющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, а также права требования передачи эмиссионных ценных бумаг, могут быть приобретены лицом в порядке, установленном законодательством РФ для приобретения эмиссионных ценных бумаг;
в) при этом стоимость ЦФА и цифровых прав, включающих одновременно ЦФА и иные цифровые права, определяется исходя из стоимости их приобретения по договору купли-продажи. в случае если в качестве встречного предоставления ЦФА передаются иные ЦФА, то их стоимость определяется исходя из цены приобретения ЦФА при их выпуске или порядка ее определения, указанного в решение о выпуске ЦФА, передаваемых ЦФА;
3) в случае если ЦФА передаются по гражданско-правовым сделкам, за исключением купли-продажи, то расчет суммы приобретения осуществляется исходя из цены приобретения ЦФА при их выпуске или порядка ее определения, указанного в решение о выпуске ЦФА;
4) при приобретении ЦФА и цифровых прав, включающих одновременно ЦФА и иные цифровые права, лицо, приобретающее такие ЦФА и (или) цифровые права, должно проинформировать оператора обмена ЦФА о том, что оно не превышает установленных в п. 2 данного Указания пределов;
5) требования к пределам сумм денежных средств и (или) совокупной стоимости иных ЦФА, передаваемых в их оплату и (или) в качестве встречного предоставления, установленные в п. 2 данного Указания, не распространяются на юридических лиц;
6) оператор обмена ЦФА обязан вести учет всех совершенных сделок с ЦФА, а также с цифровыми правами, включающими одновременно ЦФА и иные цифровые права, и осуществлять сбор информации о совокупной стоимости ЦФА, приобретаемых или меняемых одним лицом через данного оператора обмена ЦФА;
7) оператор обмена ЦФА обязан осуществлять контроль за соблюдением установленных в п. 2 данного Указания пределов приобретения ЦФА в отношении лица. Контроль, предусмотренный данным пунктом, осуществляется оператором обмена ЦФА на основании заверений лица о соблюдении указанных пределов, в порядке, предусмотренном правилами обмена ЦФА.
Статья 5
Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов
1. Оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, может быть включенное в реестр операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов (далее – реестр операторов информационных систем), юридическое лицо, личным законом которого является российское право (в том числе кредитная организация, лицо, имеющее право осуществлять депозитарную деятельность, лицо, имеющее право осуществлять деятельность организатора торговли).
2. Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, вправе осуществлять свою деятельность с момента включения в реестр операторов информационных систем, который ведется Банком России в установленном им порядке. Банк России осуществляет надзор за деятельностью оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов.
3. Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, обязан утвердить правила указанной информационной системы, которые должны содержать:
1) правила внесения изменений в алгоритм (алгоритмы) программ информационной системы;
2) требования к пользователям информационной системы;
3) правила выпуска цифровых финансовых активов;
4) правила привлечения операторов обмена цифровых финансовых активов, включая требования к указанным операторам;
5) требования к защите информации и операционной надежности;
6) способы учета цифровых финансовых активов в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о цифровых финансовых активах в информационную систему;
7) правила обеспечения доступа обладателей цифровых финансовых активов к информационной системе (включая правила использования программно-технических средств, обеспечивающих такой доступ, в случае их использования в информационной системе);
8) порядок ведения реестра пользователей информационной системы, включая правила привлечения узлов информационной системы (для информационных систем на основе распределенного реестра) и (или) операторов иных информационных систем к ведению реестра пользователей информационной системы (при условии их привлечения);
9) правила ведения реестра владельцев ценных бумаг в информационной системе, в том числе сроки осуществления операций в реестре владельцев ценных бумаг, в случае, если оператор информационной системы осуществляет учет прав на акции непубличного акционерного общества, осуществляющего выпуск цифровых финансовых активов, удостоверяющих права участия в капитале этого непубличного акционерного общества (далее также – акции непубличного акционерного общества, выпущенные в виде цифровых финансовых активов).
4. Банк России вправе установить дополнительные к предусмотренным частью 3 настоящей статьи требования к содержанию правил информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов.
5. Единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа (при его наличии), члены коллегиального органа управления (наблюдательного или иного совета) (при его наличии), главный бухгалтер, руководитель службы внутреннего контроля (контролер), руководитель службы управления рисками (лицо, ответственное за организацию системы управления рисками) оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, при назначении (избрании) на должности и в течение всего периода осуществления функций по указанным должностям, включая временное исполнение должностных обязанностей, должны соответствовать требованиям к квалификации, установленным частью 7 настоящей статьи, и требованиям к деловой репутации, установленным частью 8 настоящей статьи. в качестве единоличного исполнительного органа оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, не может выступать юридическое лицо, функции единоличного исполнительного органа оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, не могут быть переданы коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
6. В случае, если оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, является хозяйственным обществом, лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договором доверительного управления имуществом, и (или) договором простого товарищества, и (или) договором поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями), распоряжаться 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого оператора информационной системы, должно соответствовать требованиям к деловой репутации, установленным частью 8 настоящей статьи.
7. Лица, указанные в части 5 настоящей статьи, должны соответствовать следующим требованиям к квалификации:
1) лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, – высшее образование и опыт руководства кредитной организацией или некредитной финансовой организацией (далее при совместном упоминании – финансовая организация) либо структурным подразделением такой организации, осуществляющим деятельность на финансовом рынке, не менее двух лет, или высшее образование и опыт руководства организацией, осуществляющей деятельность в сфере информационно-коммуникационных технологий, не менее двух лет, или высшее образование и опыт работы на руководящих должностях в органах государственной власти Российской Федерации или государств – членов Евразийского экономического союза, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, Банке России не менее двух лет;
2) член коллегиального исполнительного органа оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, – высшее образование и опыт руководства финансовой организацией или организацией, осуществляющей деятельность в сфере информационно-коммуникационных технологий или информационной безопасности, либо структурным подразделением такой организации, осуществляющим деятельность на финансовом рынке или деятельность в сфере информационно-коммуникационных технологий или информационной безопасности, не менее двух лет, или высшее образование и опыт работы на руководящих должностях в органах государственной власти Российской Федерации или государств – членов Евразийского экономического союза, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, Банке России не менее двух лет;
3) член коллегиального органа управления (наблюдательного или иного совета) оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, – высшее образование;
4) главный бухгалтер оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, – высшее образование и опыт работы, связанной с ведением бухгалтерского учета, составлением бухгалтерской (финансовой) отчетности либо аудиторской деятельностью в финансовой организации, не менее одного года;
5) руководитель службы внутреннего контроля (контролер), руководитель службы управления рисками (должностное лицо, ответственное за организацию системы управления рисками) оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, – высшее образование и опыт руководства финансовой организацией либо структурным подразделением финансовой организации, связанным с вопросами методологии и оценки управления рисками, внутреннего контроля или внутреннего аудита, не менее одного года, или высшее образование и опыт работы на руководящих должностях в органах государственной власти Российской Федерации или государств – членов
Евразийского экономического союза, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, Банке России не менее одного года, или высшее образование и опыт работы в структурном подразделении финансовой организации, связанном с вопросами методологии и оценки управления рисками, внутреннего контроля или внутреннего аудита, не менее трех лет.
8. Лицами, указанными в частях 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться:
1) лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение умышленного преступления;
2) лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;
3) лица, которые осуществляли функции (независимо от срока, в течение которого они их осуществляли) единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа, члена коллегиального органа управления (наблюдательного или иного совета), главного бухгалтера финансовой организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню отзыва (аннулирования) за нарушение законодательства Российской Федерации у финансовой организации лицензии на осуществление операций, соответствующих виду деятельности финансовой организации, или дню исключения такой финансовой организации из соответствующего реестра за нарушение законодательства Российской Федерации, если на день, предшествующий дню назначения (избрания) лица на должность, не истек пятилетний срок со дня отзыва (аннулирования) лицензии на осуществление операций, соответствующих виду деятельности финансовой организации, или со дня исключения такой организации из соответствующего реестра (за исключением случая, если лицо представило в Банк России доказательства непричастности к принятию решения или совершению действий (бездействию), которые привели к отзыву (аннулированию) лицензии на осуществление операций, соответствующих виду деятельности финансовой организации, или к исключению финансовой организации из соответствующего реестра);
4) лица, которые два и более раза в течение последних трех лет в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом привлекались к административной ответственности за неправомерные действия при банкротстве юридического лица, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство юридического лица (за исключением случая, если такое административное правонарушение повлекло административное наказание в виде предупреждения);
5) лица, которые в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом привлекались к уголовной ответственности за неправомерные действия при банкротстве юридического лица, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство юридического лица, если не истек пятилетний срок со дня вступления в силу указанного судебного акта;
6) лица, сведения о которых содержатся в предусмотренном Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, или перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к распространению оружия массового уничтожения;
7) лица, в отношении которых межведомственным координационным органом, осуществляющим функции по противодействию финансированию терроризма, принято решение о замораживании (блокировании) его денежных средств или иного имущества.
9. Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, обязан в порядке и сроки, установленные нормативным актом Банка России, уведомить Банк России о назначении (избрании) лиц на должности, указанные в части 5 настоящей статьи, об освобождении лиц от указанных должностей, а также о возложении временного исполнения обязанностей по должностям, указанным в части 5 настоящей статьи, и об освобождении от временного исполнения обязанностей по указанным должностям. Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, обязан в порядке и сроки, установленные нормативным актом Банка России, представить в Банк России сведения о лицах, указанных в части 6 настоящей статьи.
10. В случае выявления фактов несоответствия лиц, указанных в части 5 настоящей статьи, требованиям к квалификации, установленным частью 7 настоящей статьи, и (или) требованиям к деловой репутации, установленным частью 8 настоящей статьи, Банк России вправе потребовать от оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, их замены в порядке, установленном нормативным актом Банка России.
11. В случае выявления фактов несоответствия лиц, указанных в части 6 настоящей статьи, требованиям к деловой репутации, установленным частью 8 настоящей статьи, Банк России в течение 30 дней со дня такого выявления направляет указанным лицам предписание с требованием об устранении нарушений или о совершении сделки (сделок), направленной на уменьшение участия лица, имеющего право прямо распоряжаться более чем 10 процентами акций (долей) оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, в уставном капитале такого оператора информационной системы до размера, не превышающего 10 процентов акций (долей) такого оператора информационной системы. Копия предписания Банка России, указанного в настоящей части, направляется также оператору информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов. Банк России в установленном им порядке размещает на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» информацию о направленном предписании не позднее дня его направления. Указанные в настоящей части лица обязаны исполнить предписание Банка России в течение 90 дней со дня его получения и не позднее 5 дней со дня его исполнения уведомить об этом оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, и Банк России в порядке, установленном нормативным актом Банка России. Со дня размещения на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» информации о направленном предписании Банка России и до дня размещения информации о его отмене лица, которым было направлено предписание Банка России, и (или) акционеры (участники) оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, контроль в отношении которых осуществляют лица, которым было направлено предписание Банка России, и (или) лица, связанные с лицами, которым было направлено предписание Банка России, и совместно с ними осуществляющие права, удостоверенные акциями (долями) такого оператора информационной системы, имеют право голоса по количеству акций (долей) такого оператора информационной системы, в совокупности не превышающему 10 процентов акций (долей) такого оператора информационной системы.
12. Предписание Банка России, указанное в части 11 настоящей статьи, подлежит отмене Банком России в случае выполнения указанных в нем требований. Акт Банка России об отмене предписания Банка России направляется лицам, получившим предписание Банка России. Копии акта об отмене предписания Банка России направляются лицам, получившим копии предписания Банка России. Форма и порядок направления предписания Банка России и акта об отмене предписания Банка России устанавливаются нормативным актом Банка России. Информация об отмене предписания Банка России размещается не позднее дня направления акта об отмене предписания Банка России на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в порядке, установленном Банком России. Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, не позднее дня, следующего за днем получения копии акта об отмене предписания Банка России, обязан довести до сведения своих акционеров (участников) информацию о получении указанной копии акта об отмене предписания Банка России в порядке, предусмотренном нормативным актом Банка России.
13. Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, должен создать службу внутреннего контроля и службу управления рисками либо назначить контролера и должностное лицо, ответственное за организацию системы управления рисками.
14. Оператор информационной системы, осуществляющей учет прав на акции непубличного акционерного общества, выпущенные в виде цифровых финансовых активов, должен иметь лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по ведению реестра.
15. Банк России вправе установить дополнительные требования к оператору информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов (включая требования к системе внутреннего контроля, требования к операционной надежности и требования к предоставлению отчетности).
16. Оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, вправе обеспечивать заключение сделок, указанных в части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, с цифровыми финансовыми активами, выпущенными в информационной системе, оператором которой он является, без включения его в реестр операторов обмена цифровых финансовых активов при условии включения в правила информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, положений правил обмена цифровых финансовых активов, предусмотренных статьей 11 настоящего Федерального закона.
17. Требования частей 5-12 настоящей статьи не распространяются на кредитные организации, организаторов торговли, профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра или депозитарную деятельность, которые осуществляют деятельность оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов.
1. Комментируемая статья содержит регламентацию, посвященную оператору информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА. Законопроект, подготовленный к принятию во втором чтении, также содержал самостоятельную статью, в которой говорилось об операторе информационной системы, в рамках которой осуществляется выпуск ЦФА, но в этой статье проектировалось гораздо меньше положений. Особенности деятельности оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, названы в качестве одного из элементов предмета регулирования комментируемого Закона в ч. 1 его ст. 1.
В части 1 комментируемой статьи установлено, что оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, может быть включенное в реестр операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА (при этом в юридико-технических целях введено обозначение «реестр операторов информационных систем»), юридическое лицо, личным законом которого является российское право. Законопроектом, подготовленным к принятию во втором чтении, в рамках данной регламентации предлагалось установить лишь то, что оператором информационной системы, в рамках которой осуществляется выпуск ЦФА, может быть юридическое лицо, личным правом которого является российское право, включенное в реестр операторов информационных систем.
Согласно п. 1 ст. 1202 «Личный закон юридического лица» части третьей ГК РФ (в ред. Федерального закона от 3 августа 2018 г. № 292-ФЗ41) личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» и Федеральным законом «О международных компаниях». Соответственно, речь идет о том, что юридическое лицо должно быть российским (создано в соответствии с законодательством РФ).
Часть 1 комментируемой статьи также непосредственно предусматривает, что оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, может быть кредитная организация, лицо, имеющее право осуществлять депозитарную деятельность, лицо, имеющее право осуществлять деятельность организатора торговли.
Понятие «кредитная организация» определено в ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (изложен полностью в новой редакции Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ)42 как юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные данным Законом. Там же установлено, что кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Депозитарной деятельности как виду профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг посвящена статья 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ) определено, что депозитарной деятельностью признается оказание услуг по учету и переходу прав на бездокументарные ценные бумаги и обездвиженные документарные ценные бумаги, а также по хранению обездвиженных документарных ценных бумаг при условии оказания услуг по учету и переходу прав на них, и в случаях, предусмотренных федеральными законами, по учету цифровых прав. Согласно п. 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ) профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием.
Понятие «организатор торговли» определено в п. 6 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах»43 как лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы.
2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, вправе осуществлять свою деятельность с момента включения в реестр операторов информационных систем, который ведется Банком России. Аналогично в ч. 2 ст. 10 комментируемого Закона установлено, что оператор обмена ЦФА вправе осуществлять свою деятельность с момента включения в реестр операторов обмена ЦФА, который ведется Банком России.
В частях 3–5 ст. 27 комментируемого Закона закреплены следующие заключительные положения:
осуществление деятельности по организации выпуска, учета и обращения ЦФА после дня вступления в силу данного Закона (т. е. после 1 января 2021 г.) допускается лицами, включенными в реестр операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА (ч. 3);
осуществление деятельности по организации совершения сделок с ЦФА после дня вступления в силу данного Закона (т. е. после 1 января 2021 г.) допускается лицами, включенными в реестр операторов обмена ЦФА (ч. 4);
требования ч. 3 и 4 данной статьи не распространяются на юридические лица, осуществляющие деятельность по организации выпуска, учета и обращения ЦФА и (или) деятельность по организации совершения сделок с ЦФА на день вступления в силу комментируемого Закона (т. е. на 1 января 2021 г.). Указанные юридические лица обязаны привести свою деятельность в соответствие с требованиями комментируемого Закона и федеральных законов, измененных данным Законом, до 1 июня 2021 г. (ч. 5).
В части 2 комментируемой статьи также предусмотрено, что порядок ведения Банком России реестра операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА, устанавливается самим Банком России.
Сведений об издании соответствующего нормативного акта Банка России в настоящее время нет, но на основании ч. 2 и 9 ст. 5, ч. 1, 3 и 7 ст. 7, ч. 2 и 6 ст. 10, ч. 6 и 12 ст. 11 комментируемого Закона разработан проект Положения Банка России «О ведении Банком России реестра операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, ведении Банком России реестра операторов обмена цифровых финансовых активов и согласовании Банком России изменений в правила информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, изменений в правила обмена цифровых финансовых активов»44, которым предлагается установить:
порядок ведения Банком России реестра операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА;
порядок представления оператором информационной системы на согласование в Банк России правил информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, а также порядок представления в Банк России предусмотренных частью 2 ст. 7 комментируемого Закона документов и требования к ним;
порядок включения Банком России оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, в реестр операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА;
порядок и сроки направления операторами информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА, в Банк России уведомлений о назначении (избрании) лиц на должности, указанные в ч. 5 ст. 5 комментируемого Закона, об освобождении лиц от указанных должностей, а также о возложении временного исполнения обязанностей по должностям, указанным в ч. 5 ст. 5 данного Закона, и об освобождении от временного исполнения обязанностей по указанным должностям;
порядок и сроки представления операторами информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА, в Банк России сведений о лицах, указанных в ч. 6 ст. 5 комментируемого Закона;
порядок включения Банком России юридического лица в реестр операторов обмена ЦФА;
порядок ведения Банком России реестра операторов обмена ЦФА;
порядок и сроки направления операторами обмена ЦФА в Банк России уведомлений о назначении (избрании) лиц на должности, указанные в подп. «е» п. 1 и подп. «д» п. 2 ч. 3 ст. 10 комментируемого Закона, об освобождении лиц от указанных должностей, а также о возложении временного исполнения обязанностей по должностям, указанным в подп. «е» п. 1 и подп. «д» п. 2 ч. 3 ст. 10 данного Закона, и об освобождении от временного исполнения обязанностей по указанным должностям;
порядок и сроки представления операторами обмена ЦФА в Банк России сведений о лицах, указанных в подп. «ж» п. 1 ч. 3 ст. 10 комментируемого Закона;
порядок представления оператором обмена ЦФА на согласование в Банк России правил обмена цифровых финансовых активов, а также порядок представления в Банк России предусмотренных частями 4 и 5 ст. 11 комментируемого Закона документов и требования к ним;
порядок представления и согласования изменений в правила информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, правила обмена ЦФА.
В части 2 комментируемой статьи также установлено, что Банк России осуществляет надзор за деятельностью оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА. Аналогично в ч. 12 ст. 10 комментируемого Закона установлено, что Банк России осуществляет надзор за деятельностью оператора обмена ЦФА (при этом уточнено, что такой надзор осуществляется в порядке, установленном Банком России).
Соответственно, статей 18 комментируемого Закона часть 1 ст. 761 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», определяющая лиц, признаваемых в соответствии с данным Законом некредитными финансовыми организациями, дополнена пунктами 20 и 21, предусматривающими, что некредитными финансовыми организациями в соответствии с данным Законом признаются лица, осуществляющие такие виды деятельности, как деятельность операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА (п. 20), и деятельность операторов обмена ЦФА (п. 21).
Согласно же ч. 2 указанной ст. 761 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор в сфере финансовых рынков за некредитными финансовыми организациями и (или) сфере их деятельности в соответствии с федеральными законами.
3-4. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает обязательность утверждения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, такого документа, как правила информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА. Аналогично в ч. 1 ст. 10 комментируемого Закона установлено, что оператор обмена ЦФА утверждает правила обмена ЦФА. Там же установлено, что такие правила подлежат согласованию с Банком России. в отношении правил информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, необходимость такого согласования предусмотрено в ч. 2 ст. 7 комментируемого Закона.
Часть 3 комментируемой статьи также определяет перечень положений, которые должны содержать правила информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА. Перечень положений, которые должны содержать правила обмена ЦФА, определен в ч. 2 ст. 10 комментируемого Закона.
Так, в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи правила информационной системы, в которой осуществляется выпуск ЦФА, должны содержать:
1) правила внесения изменений в алгоритм (алгоритмы) программ информационной системы;
2) требования к пользователям информационной системы;
3) правила выпуска ЦФА;
4) правила привлечения операторов обмена ЦФА, включая требования к указанным операторам;
5) требования к защите информации и операционной надежности;
6) способы учета ЦФА в информационной системе, а также внесения (изменения) записей о ЦФА в информационную систему;
7) правила обеспечения доступа обладателей ЦФА к информационной системе (включая правила использования программно-технических средств, обеспечивающих такой доступ, в случае их использования в информационной системе);
8) порядок ведения реестра пользователей информационной системы, включая правила привлечения узлов информационной системы (для информационных систем на основе распределенного реестра) и (или) операторов иных информационных систем к ведению реестра пользователей информационной системы (при условии их привлечения);
9) правила ведения реестра владельцев ценных бумаг в информационной системе, в т. ч. сроки осуществления операций в реестре владельцев ценных бумаг, в случае, если оператор информационной системы осуществляет учет прав на акции непубличного акционерного общества, осуществляющего выпуск ЦФА, удостоверяющих права участия в капитале этого непубличного акционерного общества (при этом в юридико-технических целях введено обозначение «акции непубличного акционерного общества, выпущенные в виде ЦФА»).
Pulsuz fraqment bitdi.
