Kitabı oxu: «Освобождение от уголовной ответственности за незаконный оборот наркотиков»

© Токманцев Д. В., 2021

© ООО «Проспект», 2021

Введение

В результате реализации антинаркотической политики в 2010–2020 годах наркоситуация в стране в целом стабилизировалась, однако согласно данным мониторинга, проводимого Государственным антинаркотическим комитетом, в большинстве регионов Российской Федерации она остается напряженной¹.

В уголовном законодательстве содержится комплекс норм, направленных на противодействие незаконному обороту наркотических средств. В него входят не только нормы-запреты (ст. 228–234 УК РФ), но и специальная поощрительная (стимулирующая) норма, закрепленная в примечании 1 к ст. 228 УК РФ, содержащая специальное основание освобождения от уголовной ответственности. Данная норма направлена на побуждение лица, совершившего преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, к сдаче наркотических средств, оказанию содействия правоохранительным органам в раскрытии и пресечении преступлений, связанных с незаконным оборотом таких средств. Кроме этого, она позволяет достигнуть цели уголовной политики в сфере противодействия наркопреступлениям, минуя стадии назначения и исполнения наказания.

Отсутствие законодательного определения добровольности сдачи наркотических средств, устоявшейся практики применения примечания 1 к ст. 228 УК РФ, существенные противоречия в содержании данного примечания порождают целый ряд вопросов, вызывающих определенные сложности при разрешении конкретных уголовных дел.

В юридической литературе проблемным вопросам освобождения от уголовной ответственности лиц, совершивших преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, должного внимания не уделяется. В правоприменительной практике допускаются ошибки при применении примечания 1 к ст. 228 УК РФ, что снижает активность граждан в их сотрудничестве с правоохранительными органами и, как следствие, снижает эффективность их деятельности по предупреждению наркопреступлений.

Цель учебного пособия состоит в восполнении теоретических представлений о признаках добровольной сдачи наркотических средств, развитии у обучающихся умений и навыков применения уголовного закона при решении вопроса об освобождении от уголовной ответственности лиц, совершивших преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ.

Достижение цели осуществлялось путем решения следующих задач:

– уголовно-правовой анализ состава добровольной сдачи наркотических средств и обстоятельств, исключающих добровольность их сдачи;

– обобщение следственной и судебной практики применения примечания 1 к ст. 228 УК РФ по делам о незаконном приобретении, хранении, перевозке, изготовлении или переработке наркотических средств;

– рассмотрение основных проблем квалификации добровольной сдачи наркотических средств и способов их решения.

Решение данных задач позволило сформулировать научно обоснованные выводы и предложения в решении проблем применения примечания 1 к ст. 228 УК РФ, которые могут быть использованы студентами и курсантами при изучении уголовного права, а также практическими сотрудниками правоохранительных органов при повышении квалификации.

1. Общая характеристика оснований и условий освобождения от уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств

Незаконный оборот наркотических средств является одним из наиболее опасных вызовов всему мировому сообществу. Наркопреступления, обладая повышенной общественной опасностью, представляют серьезную угрозу для всего человечества², составляют финансовую основу организованной преступности³. Поэтому ни при каких обстоятельствах лица, виновные в их совершении, не могут быть оправданы и, казалось бы, должны с неотвратимостью нести уголовную ответственность. Ведь именно неотвратимость наказания является одним из самых действенных средств, сдерживающих любые преступления⁴.

Вместе с тем «история подтвердила целесообразность разрыва… жесткой связи между преступлением и наказанием за него посредством введения в уголовный закон мер, влекущих освобождение от уголовной репрессии»⁵. Как отмечает А. В. Наумов, «бескомпромиссная» борьба с преступностью на деле способна лишь привести к снижению уровня охраны прав и законных интересов граждан, общества и государства⁶.

Не составляет исключения и борьба с наркопреступностью, она (борьба) должна стимулировать человека, вступившего на преступный путь, к прекращению преступления в обмен на его освобождение от уголовной ответственности⁷, т. е. допускать уголовно-правовой компромисс. Такой подход не противоречит принципу неотвратимости ответственности, а согласуется с ним⁸, так как неотвратимость ответственности заключается не в том, что за каждое преступление обязательно следует применение именно уголовной санкции (наказания), а в том, что ни одно преступление не может остаться незамеченным или нераскрытым, что каждое общественно опасное посягательство должно получить публичную огласку, попасть в поле зрения государства и общества, подвергнуться осуждению с их стороны⁹.

Целесообразность существования и применения компромисса объясняется тем, что он побуждает лицо к прекращению преступного поведения, стимулирует позитивное постпреступное поведение, содействует пресечению совершаемого преступления, предупреждению наступления более тяжких последствий, чем те, которые уже наступили, и в конечном итоге достижению более высокой цели – охране наиболее значимых для общества отношений и интересов¹⁰. Однако компромисс должен носить рациональный, разумный характер, находиться в прямой зависимости от тяжести совершенного наркопреступления, полностью соответствовать принципам уголовного права¹¹ и не приводить к «всепрощенчеству»¹².

Впервые идея допустимости компромисса в борьбе с незаконным оборотом наркотических средств была реализована в уголовном законе в 1987 г., когда Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 29 июня 1987 г. ст. 224 УК РСФСР 1960 г. была дополнена нормой об освобождении от уголовной ответственности за незаконное приобретение, хранение, перевозку и пересылку наркотических средств. Позже, при принятии УК РФ 1996 г., эта идея была поддержана и воплощена в примечании 1 к ст. 228 УК РФ в виде специального основания освобождения от уголовной ответственности за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление или переработку наркотических средств¹³ без цели сбыта.

При создании примечания в УК 1996 г. законодатель явно находился под влиянием формулировки подобного примечания в УК РСФСР 1960 г., ставя на первое место среди условий, влекущих освобождение от уголовной ответственности добровольную сдачу наркотических средств. Однако по действующему закону (примечание 1 к ст. 228 УК РФ), помимо добровольной сдачи наркотического средства, необходимо и активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Считаем включение второго условия оправданным. Криминогенная обстановка, связанная с незаконным сбытом наркотических средств, является сложной. Поэтому большее значение приобретает необходимость облегчения процесса раскрытия и пресечения данных преступлений. «Куда важнее выявить источник приобретения наркотиков, чем изымать их из незаконного оборота, гораздо проще “закрыть кран”, чем все время “вытирать воду”»¹⁴.

Пленум Верховного Суда РФ разъясняет, что в силу примечания 1 к ст. 228 УК РФ освобождение лица от уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, возможно при наличии совокупности следующих условий:

а) добровольная сдача наркотических средств;

б) совершение активных действий, которые способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем¹⁵.

Соответственно, если лицо добровольно сдает наркотическое средство, но отказывается от дальнейшего сотрудничества с правоохранительными органами (например, не указывает, когда, где и при каких обстоятельствах было приобретено данное средство, не признает вину в его приобретении и хранении), то основание для освобождения такого лица от уголовной ответственности отсутствует¹⁶.

М. был осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отметила, что оснований к освобождению М. от уголовной ответственности нет, так как отсутствует совокупность указанных в примечании 1 к ст. 228 УК РФ двух условий: указав на наличие на чердаке дома маковой соломы, М. в то же время не способствовал раскрытию преступления (не указал, когда, где и при каких обстоятельствах была приобретена маковая солома, и вину в приобретении и хранении наркотических средств не признал)¹⁷.

Не соглашаясь с таким подходом, ряд авторов полагают, что каждое из условий должно быть самостоятельным. «Факт добровольной сдачи – достаточное основание освобождения от уголовной ответственности; факт активного способствования раскрытию, расследованию и пресечению преступлений – столь же значимое основание; факт активного способствования обнаружению имущества, добытого преступным путем, – непререкаемое условие освобождения от уголовной ответственности», – пишут В. А. Керимов и К. Л. Николаев¹⁸. К. А. Шматов предлагает построить примечание 1 к ст. 228 УФ РФ таким образом, чтобы оно состояло из альтернативных действий, выполнения одного из которых было бы достаточно для освобождения лица от уголовной ответственности, т. е. заменить союз «и» между первым и вторым условиями освобождения от уголовной ответственности на союз «или»¹⁹.

По мнению других авторов, названные в примечании условия освобождения от уголовной ответственности (добровольная сдача и способствование раскрытию преступлений) должны применяться по общему правилу в совокупности. Исключение должны составлять случаи, когда сдача наркотических средств невозможна по причине отсутствия таких средств. В таких случаях, как полагают специалисты, освобождение от уголовной ответственности должно осуществляться не при наличии двух условий в совокупности, а одного – активного способствования раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств. «Называя это условие освобождения лица от уголовной ответственности, – пишут Т. М. Клименко и В. Б. Малинин, – закон специально не оговорил, что лицо, не сдавшее наркотическое средство по причине его отсутствия, должно в первую очередь активно способствовать раскрытию преступления, в котором оно активно участвовало, однако… это подразумевается»²⁰.

Н. И. Огилец, напротив, считает, что выполнение только одного из названных в примечании 1 к ст. 228 УК РФ условий является недостаточным для освобождения от уголовной ответственности. В то же время справедливо отмечает, что лица, совершившие преступление, предусмотренное указанной статьей уголовного закона (потребители наркотиков), в большинстве своем не обладают и не могут обладать информацией об иных преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, лицах, их совершивших, имуществе, добытом преступным путем. Поэтому он считает правильным ограничить второе условие только предоставлением информации об источниках приобретения наркотиков и изложить примечание 1 в следующей редакции: «Лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и предоставившее информацию об источниках их приобретения, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление»²¹.

Считаем, что каждое из условий только в их совокупности могут составлять специальное основание освобождения от уголовной ответственности, указанное в примечании 1 к ст. 228 УК РФ. Однако относительно второго условия все же следует высказать замечания. Из буквального толкования примечания 1 к ст. 228 УК РФ действительно следует, что второе условие является составным, включает в себя три самостоятельных действия (понятия): активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, активное способствование изобличению лиц, их совершивших и активное способствование обнаружению имущества, добытого преступным путем. Вместе с тем данные действия (понятия) соотносятся как целое и части²², т. е. изобличение лиц, их совершивших, и обнаружение имущества, добытого преступным путем, – это определенные формы активного способствования виновного раскрытию преступления²³.

Также следует обратить внимание на то, что уголовный закон не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности на общих основаниях деятельного раскаяния (ч. 1 ст. 75 УК РФ) тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства ввиду отсутствия у них таковых, но при следующих условиях:

– преступление охватывается ч. 1 ст. 228 УК РФ;

– совершено впервые;

– лицо явилось с повинной, активно способствовало раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем (постановление Пленума Верховного Суда РФ 2006 г. № 14).

Широкое использование специальных оснований освобождения от уголовной ответственности существенно ослабляет предупредительную силу метода принуждения. Нельзя было предусматривать обязательное освобождение от уголовной ответственности за преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, так как в результате этого уголовно-правовая норма, предусмотренная ст. 228 УК РФ, по существу полностью лишается способности осуществлять предупредительное воздействие на неустойчивых лиц. Получается, что лицу, намеривающемуся незаконно приобрести наркотические средства, нечего бояться. Он всегда может путем добровольной сдачи таких средств избежать ответственности за совершенное преступление. Более того, после освобождения оно может с таким же расчетом снова незаконно приобрести наркотические средства.

Допуская компромисс, необходимо придать ему условный характер. «Было бы целесообразно, – пишет Х. Д. Аликперов, – чтобы нормы… УК, допускающие компромисс… предусматривали условность освобождения виновного от уголовной ответственности, с тем чтобы он после освобождения от уголовной ответственности два-три года чувствовал над собой незримый меч уголовного закона, четко сознавал, что этот меч незамедлительно опустится на его голову, если он нарушит условия своего освобождения от уголовной ответственности»²⁴.

В то же время, по мнению И. Э. Звечаровского, исключение возможности применения за актом освобождения от уголовной ответственности иных мер воздействия является логически последовательным, так как с точки зрения теории правого регулирования, пишет И. Э. Звечаровский, «труднообъяснима ситуация, при которой последствием уголовно-правового поведения (в данном случае преступления) выступают неуголовно-правовые юридические последствия»²⁵. Само существование возможности возобновления уголовной ответственности нарушает, по мнению Н. Д. Сухаревой, общий смысл и юридическую природу оснований освобождения, так как допускает возможность возврата к уголовной ответственности при реализованном уголовном правоотношении²⁶.

Представляется необходимым установить правовые границы применения освобождения от уголовной ответственности. Так, если лицо уже ранее освобождалось от уголовной ответственности по данному основанию, но в пределах течения срока давности вновь совершило преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, и выполнило положения, указанные в примечании 1 к ст. 228 УК РФ, то такое лицо не может быть освобождено от уголовной ответственности, его позитивное постпреступное поведение в таком случае должно учитываться лишь при назначении наказания в качестве обстоятельства, его смягчающего²⁷.

Таким образом, освобождение от уголовной ответственности лица, совершившего незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление или переработку наркотических средств без цели сбыта, по специальному основанию, предусмотренному примечанием 1 к ст. 228 УК РФ, возможно при совокупности двух условий: а) добровольная сдача наркотических средств; б) совершение активных действий, которые способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

2. Понятие и признаки добровольной сдачи наркотических средств

В соответствии с примечанием 1 к ст. 228 УК РФ добровольная сдача наркотических средств является одним из условий освобождения от уголовной ответственности за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку таких средств.

Пленум Верховного Суда РФ разъясняет, что «добровольная сдача наркотических средств… означает выдачу лицом таких средств… представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом»²⁸.

Добровольная сдача наркотических средств характеризуется сочетанием объективных и субъективных признаков, совокупность которых образует состав добровольной сдачи наркотических средств: предмет, объективная сторона, субъект, субъективная сторона²⁹.

Предметом добровольной сдачи могут выступать наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества.

Предметом сдачи могут быть наркотические средства, находящиеся в фактическом владении лица, т. е. именно те наркотические средства, которые лицо (субъект сдачи) единолично или совместно с другими лицами незаконно приобрело, хранило, перевозило, изготовило или переработало (ст. 228 УК РФ).

В ситуации, когда наркотическое средство выбыло из фактического владения лица (например, было похищено другими лицами) и, соответственно, лицо не имеет возможности его выдать (предмет сдачи отсутствует), такое лицо может быть освобождено от уголовной ответственности, но уже не в соответствии с примечанием 1 к ст. 228 УК РФ, а в соответствии с ч. 1 ст. 75 УК РФ при следующих условиях: преступление охватывается ч. 1 ст. 228 УК РФ, совершено впервые, виновный явился с повинной, активно способствовал раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем (п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ 2006 г. № 14).

В примечании 1 к ст. 228 УК РФ прямо не указано, каким должен быть размер сданных наркотических средств. Полагаем, что он должен быть значительным или более крупным. Меньший (незначительный) размер может свидетельствовать об отсутствии состава преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, и, соответственно, основания привлечения к уголовной ответственности. Поэтому и об освобождении от уголовной ответственности в таком случае не может идти речи.

Незначительный размер сданных наркотических средств может свидетельствовать и об отсутствии основания для освобождения от уголовной ответственности. Например, А., действуя по предварительной договоренности с Б., на общие с ним деньги незаконно приобрел в один прием наркотическое средство в значительном размере, затем часть его передал Б., а оставшуюся в незначительном размере часть выдал сотрудникам полиции. Действия А. в таком случае охватываются ч. 1 ст. 228 УК РФ, освобождению от уголовной ответственности по примечанию 1 к ст. 228 УК РФ он не подлежит, так как размер сданных им наркотических средств являлся незначительным.

Объективная сторона добровольной сдачи наркотических средств характеризуется следующим набором признаков:

а) постпреступное позитивное действие – выдача наркотических средств или сообщение о месте их нахождения;

б) общественно значимое последствие – изъятие наркотических средств из незаконного оборота;

в) объективная связь (зависимость) между указанным действием и последствием;

г) время сдачи наркотических средств;

д) обстановка сдачи наркотических средств.

Пленум Верховного Суда РФ определяет сдачу наркотических средств как выдачу таких средств определенному адресату – представителям власти. Безусловно, это разъяснение вносит определенную ясность в понятие сдачи наркотических средств. В то же время уточнения требуют само понятие выдачи и круг представителей власти, выступающих надлежащими адресатами сдачи наркотических средств.

Согласно толковому словарю русского языка слово «выдать» означает «предоставить что-нибудь», а слово «предоставить» – «отдать»³⁰. В связи с этим в литературе отмечается, что выдача наркотических средств – предоставление³¹ (фактическая передача) наркотических средств представителям власти. Но ограничивается ли сдача наркотических средств их выдачей? Может ли сдача иметь иную форму, например, выражаться в сообщении представителям власти о месте нахождения наркотических средств?

Пленум Верховного Суда РФ, решая схожий вопрос применительно к сдаче оружия, указал две формы: а) выдачу оружия и б) сообщение о месте его нахождения³², тем самым выделил сообщение в самостоятельную наряду с выдачей форму сдачи оружия.

Полагаем, что сдача наркотических средств также имеет две формы: выдачу таких средств и сообщение о месте их нахождения. Во-первых, в примечании к ст. 228 УК РФ не установлены требования к форме сдачи наркотических средств, т. е. формально сдача таких средств не ограничена их выдачей. Во-вторых, это формирует единый подход к формам сдачи любых предметов, оборот которых ограничен или запрещен (оружия, взрывчатых веществ или взрывных устройств, наркотических средств, прекурсоров наркотических средств (примечания к ст. 222, 222.1, 223, 223.1, 228, 228.3 УК РФ соответственно). В-третьих, соответствует складывающейся правоприменительной практике³³.

При этом под выдачей наркотических средств как формой их сдачи предлагаем понимать вручение таких средств непосредственно («в руки») представителям власти, когда такие средства находились при виновном лице или в непосредственной близости от него; под сообщением – устное или письменное заявление о наличии наркотических средств, о своем намерении их выдать и месте нахождения таких средств³⁴.

Примером сдачи наркотических средств путем их выдачи могут быть действия ФИО1, который (перед началом обыска по делу о хищении чужого имущества) на вопрос сотрудников полиции, имеются ли у него запрещенные предметы, ответил, что желает добровольно выдать имеющееся у него наркотическое средство, вынес из сарая марихуану и передал ее сотрудникам полиции³⁵; примером сдачи наркотических средств путем сообщения о месте их нахождения – действия Т., который явился с повинной в отдел полиции, где сообщил (заявил) о том, что хранит по месту своего жительства наркотическое средство марихуану³⁶; действия С., который, будучи задержанным, написал заявление о добровольной выдаче героина, сообщил место его хранения и попросил жену отдать наркотическое средство сотрудникам полиции³⁷.